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國際商事代理的內部關系

【出處】《國際商法》(上海三聯書店2006年版)【寫作年份】2004年【正文】根據傳統代理法原理,在代理關系中,本人和代理人之間的關系稱為內部關系(InternalRelation【出處】《國際商法》(上海三聯書店2006年版)

      【寫作年份】2004年

      【正文】

      根據傳統代理法原理,在代理關系中,本人和代理人之間的關系稱為內部關系(Internal Relationship);本人與代理人對第三人的關系稱為外部關系(External Relationship)。同樣,在國際商事代理法中,也可以將其中的法律關系發為內部關系和外部關系兩類。本節主要介紹這兩類關系。

      一、內部關系:本人與代理人的關系

      在國際商事代理法中,如何處理內部與外部這兩種關系是一個十分重要的問題。按照一般代理法原理,本人與代理人之間的內容關系,是基本的法律關系,這種關系一般是由他們之間的合同來決定的,這種合同可以是委任合同(如各種代理合同),可以是雇傭合同,也可以是合伙合同。在這種合同中,一般都規定了人與代理人雙方的權利與義務,并且往往也決定了代理人的權限范圍及報酬等。

      從法律關系的內容角度來講,本人與代理人的內部關系既包括當事人的權利,也包括當事人的義務。然而,權利與義務是相對應的,當事人的權利往往是通過相對方的義務來實現,所以,我們主要來看一下代理人和本人的義務。而從國際商法角度來看,這個內容主要表現在各個國家的相關立法中。在大陸法國家主要是在民商法典中規定的,在英美法國家則主要由判例法確定。下面我們就總結兩大法系國家立法和司法實踐中的一些共同規則,來探討國際商事代理中代理人和本人的義務。

      (一)代理人的義務

      總體上來說,各國關于代理人的義務規定是基本一致的。歸納起來有以下幾點:

      1.勤勉謹慎義務:代理人應勤勉而謹慎地履行其代理職責

      代理人有義務勤勉地并且有足夠的謹慎和小心旅行其代理職責,并運用自己所具有的技能來完成代理任務。如果代理人不履行其中義務,或者在替本人處理事務時有過失,致使本人遭受損失,代理人應對本人負賠償的責任。

      2.誠信忠誠義務:代理人對本人應誠信、忠實(Good Faith And Loyalty)

      一方面,代理人必須向本人公開他所掌握的有關客戶的一切必要的情況,以供本人考慮決定是否同該客戶訂立合同。另一方面,代理人不得以本人的名義同代理人自己訂立保同,除非事先征得本人的同意。代理人非經本人的特別許可,也不能同時兼為第三人的代理人,以從兩邊收取傭金。如德國民法典規定:“代理人除經特別許可的情形外,不得以本人名義與自己為法律行為”,也不得作為第三人的代理人而為法律行為。這種行為是對代理權的濫用,是違反代理人義務的行為。因此,當發生上述情形時,本人有權隨時撤銷代理合同或撤回代理權,并有權請求損害賠償。另外,代理人不得受賄或密謀私利,或與第三人串通損害本人的利益。代理人不得謀取超出其本人付給他的傭金或酬金以外的任何私利。

      【思考】:如果代理人接受了賄賂,怎么辦?本人有權向代理人索還,并有權不經事先通知而解除代理關系,或撤銷該代理人同第三人訂立的合同,或拒絕無能為力付代理人在受賄交易上的傭金,本人還可以對受賄的代理人和行賄的第三人起訴,要求他們賠償由于行賄受賄訂立合同而使他遭受的損失。即使代理人在接受賄賂或圖謀私利時,并未因此而影響他所作的判斷,也沒有使本人遭受損失,但本人仍然可以行使上述權利。根據英國1906年反貪污法(Prevention Of Corruption Act 1906)的規定,受賄的代理人和行賄的第三人都犯有刑法上的犯罪行為,情節嚴重者可追究刑事責任。

      3.保密報帳義務:代理人不得泄露他在代理業務中所獲得的保官情報和資料,并須向本人申報帳目

      首先,代理人在代理協議有效期間或在代理協議終止之后,都不得把代理過程中所得到的保密情報或資料向第三者泄露,也不得由他自己利用這些資料同本人在業務上進行不正當的競爭。但另一方面,在代理合同終止后,除經雙方同意的合理的貿易上的限制外,本人也不得不適當地限制代理人使用他在代理期間所獲得的法律(Restrictive Business Practice),這種限制是無效的。

      其次,代理人有義務對一切代理交易保持正確的帳目,并應根據代理合同的規定或在本人提出要求時向本人申報帳目。代理人為要人收取的一切款項須全部交還本人。但是,如果本人欠付代理人的傭金或其它費用時,代理人對于本人交給他占有的貨物得享有留置權(Lien),或以在他手中掌握的屬于本人所有的金錢、抵銷(Set Off)本人欠他的款。

      4.親自履行義務:代理人不得把他的代理權委托給他人

      代理關系是一種信任關系,因此,在一般情況下,代理人有義務親自履行代理義務,不得把本人授與的代理權委托給他人,讓別人替他履行代理義務。但如客觀情況有此需要,或貿易習慣上允許這樣做,或經征得本人的同意者,可不在此限。

      (二)本人的義務

      國際商事代理行為是一種“商事性”行為,因此,在通常情況下,它屬于有償代理,因而本人的基本義務就是向代理人支付代理費(傭金),此外還有必要費用支付義務和協助義務。

      1.支付傭金義務

      本人必須按照代理合同的規定付給代理人傭金或其它約定的報酬,這是本人的一項最主要的義務。在商訂代理合同時,對傭金問題必須特別注意以下兩點:一是本人不經代理人的介紹,直接從代理人代理的地區內收到訂貨單,直接同第三人訂立買賣合同時,是否仍須對代理人照付現金;二是代理人所介紹的買主日后連續訂貨時,是否仍須支付傭金。這些問題都應當在代理合同中明確作出規定,因為有些國家在法律上對此并無詳細規定,完全取決于代理合同的規定。

      在對待傭金問題上,兩大法系國家的立法和司法實踐態度有所不同。在英美法系,根據其判例,如果本人與第三者達成的交易是代理人努力的結果,代理人就有權得到傭金。因此,如果經過代理人與買方談判,而最后買方向本人直接訂貨,或代理人向本人推薦了買方,買方所出的價值雖較標價低,但本人還是接受了這個較低的價格,代理人都可以要求傭金。但如果本人沒有經過代理人的介紹而直接同代理地區的買方達成交易,代理人一般就無權索取傭金。但這些法律規則往往可以通過雙方當事人的協議或行業習慣而改變,特別是在指定地區的獨家代理協議中,通常規定,代理人對所有來自代理地區的訂貨單都可以獲取傭金。關于代理人所介紹的買方再次向本人訂貨時,代理人是否有權要求會給傭金的問題,主要取決于代理合同的規定。特別是在代理合同終止以后,買方再次向本人訂貨是否仍應付給代理人傭金的問題,如代理保同沒有明確規定,往往會在本人與代理人之間引起爭執。因為在代理合同終止之后,本人仍可利用代理人為他建立的商業信譽和工作的成果。根據英美法院的判例,如果代理合同沒有規定期限,只要本人在合同終止后接到買方的再次訂貨,仍須向代理人支付傭金;如果代理合同規定了一定的期限,則在期限屆滿合同終止后,代理人對買方向本人再次訂貨就不能要求本人給予傭金。但即使是在代理人對再次訂貨有權要求傭金的情況下,代理人也只能要求對再次訂貨的傭金損失給予金錢補償,而不能要求取得未來每次訂貨的傭金,否則這種傭金,就將變成代理人的一項取之不盡、用之不竭的收入源泉。 [page]

      大陸法對這些問題的處理方法同英美法有所不同。有些大陸法國有在法律上對商業代理人取得傭金的權利和傭金的計算方法都有詳細的規定。如有些大陸法國家的法律規定,凡是在指定地區享有獨家代理權的獨家代理人(Sole Agent),對于本人同指定地區的第三者所達成的一切交易,不論該代理人是否參與其事,該代理人都有權要求傭金。德國商法典第87條還有一項強制性的規定,即商業代理人一經設定,他就有權取得傭金,即使本人不履行訂單,或者履行的方式同約定有所不同,代理人都有權取得傭金。但是如果由于不可歸咎于本人的原因出現了履約不可能的情況,則不能適用上述規定。遇有這種情況時,代理人不能要求傭金。此外,有些大陸法國家為了保護商業代理人的利益,在法律中還規定,在本人終止商業代理合同時,商業代理人對其在代理期間為本人建立的商業信譽,有權請求給予賠償。

      2.償還費用義務

      一般地說,除合同規定外,代理人履行代理任務時所開支的費用是不能向本人要求償還的,因為這是屬于代理人的正常業務支出。但是,如果他因執行本人指示的任務而支出了費用而遭到損失時,則有權要求本人予以賠償。例如,代理人根據本人的指示在當地法院對違約的客戶進行訴訟所遭受的損的或支出的費用,本人必須負責予以補償。

      3.檢查帳冊義務

      這主要是大陸法國家的規定。有些大陸法國家在法律中明確規定,代理人有權查對本人的帳目,以便核對本人付給他的傭金是否準確無誤,這是一項強制性的法律,雙方當事人不得在代理合同中作出相反的規定。

      二、外部關系:本人及代理人同第三人的關系

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