02 中國企業海外并購案例分析,過程以及結果(請問各位：中國企業對美國公司成功的投資、收購案例。)

p>近兩年來，中國企業在美中西部地區并購了四家美國制造業企業，基本上屬于同業并購，例如大連機床集團并購了英格索爾公司下屬的兩家企業、秦川機床公司并購美國機床公司、深圳集裝箱公司并購并成立了美VANGUARD集裝箱拖掛車制造公司。通過并購，不但擴大了國產配套部件的出口，而且獲得了被收購企業的生產技術、人力資源和品牌等，通過優勢互補，提高了產品檔次并增強了企業自身的實力。

例如，大連機床集團投資上千萬美元，全資收購了美國機床制造業知名公司英格索爾生產系統公司，成立了大連機床集團英格索爾生產系統公司（DMTIngersollProctionSystems），主要從事組合機床（生產線設備）的生產和銷售。

這個具有中國血統的美國公司，既有世界機床業的馳名品牌和銷售渠道，又有中國低成本后援和大連廠在國內的25個銷售網點。產品既在美國市場銷售，又可滿足中國市場需求。公司正常經營后，承接來自美國通用、福特及其他國家的訂單，每臺機床售價高達百萬美元以上。

中國深圳集裝箱北美公司投資收購了美國一家集裝箱拖車生產企業。收購完成后，中集北美公司及時投入了部分設備和資金，完成了對原公司的技術和生產線的改造，聘請了資深專業人員負責新公司的管理、銷售和財務。同時，中集北美公司注重利用國內母公司管理和技術優勢，從國內采購部分原材料，降低生產成本。目前，該公司已經達到了年產8000臺的設計生產要求，年銷售額可達1億美元以上。

陜西秦川集團有限公司，在密執安州投資收購了一家美國拉床（broach&machine）生產企業及其子公司。通過結合秦川集團在切削方面的技術優勢，企業目前運轉正常，除繼續生產機床產品外，還將銷售秦川公司產品。

二、獲取銷售網絡、物流系統及品牌，延伸價值鏈

例如，大連機床集團收購瀕臨破產的英格索爾生產系統公司后，使其資金周轉問題得到解決，公司擺脫困境、重整旗鼓進入了正常運營。該公司憑借在美機床業界的良好聲譽，使得老客戶接踵而來。來自通用汽車（GM）、福特汽車（Ford）、約翰迪爾拖拉機公司（JohnDeere）、德爾福公司（Delphi）、卡特彼勒公司（Caterpiller）和康明斯柴油機公司（Cummins）的訂單使得英格索爾生產系統公司近兩年的訂單已經排滿。

三、明確并購目標，選擇合適方式和時機

堅持公司主業，樹立明確的發展目標和方向，不盲目追求大而忽視強，在收購或投資前反復論證，選擇最佳時機及時出手。

大連機床集團和英格索爾生產系統公司已經有20多年的業務往來。大連廠對英格索爾在機床業界的名望敬仰已久，對其產品技術、質量、市場甚至領導層性格特點都非常熟悉。在通過知情者得知該企業經營不善的時候，大連機床公司抓住機會果斷地將其收購。

深圳集裝箱公司在收購前，對美國市場和集裝箱拖掛車行業進行了近兩年的調查研究，在印地安那州選定了幾個收購對象并通過破產拍賣形式并購了美國企業。這種方式的并購，被拍賣公司財政狀況完全公開，買方對其債務情況一目了然。

四、聘用外方管理人員對于收購完成后的企業管理，以上幾家中資公司無一例外地選擇了由外方負責并雇用當地工人。大連機床集團保留了原廠的全部管理人員，中方僅派遣一名股東代表常駐美國。深圳集裝箱公司也聘用了具有豐富經驗的業內人士負責經營和管理，中方派遣技術人員。在企業日常經營中，生產、財務、銷售均由當地雇員負責，中方作為股東著重把握企業盈收、技術交流以及部分產品國內配套等問題。

五、企業效益與其在當地的社會效益相得益彰

中國企業并購美國企業后，訂單源源不斷，銷售前景樂觀。深圳集裝箱美國公司并購僅一年，其拖掛車銷售就超過了1億美元，大連機床美國公司除了立足美國市場外，正在通過上海通用、海南馬自達公司尋求對中國出口。它們同時也給美國當地經濟帶來活力并創造了就業機會。大連機床美國公司為依利諾州的羅克福德市（Rockford）創造了95個工作職位，深圳集裝箱美國公司給印地安那州西北部帶來了300多個就業機會，并成為其所在的夢那鎮（Monon）雇傭人數最多的企業，它同時還帶活了小鎮的餐飲業。中國企業在美中西部的投資動態，近來引起媒體關注，芝加哥商界雜志《Crain’s》、《金融時報》都對中國企業的投資情況進做過客觀報道。

針對(可口可樂收購匯源的過程)和(我國反壟斷法的立法情況),我應該怎樣做出分析?

可口可樂收購匯源果汁的申請材料據稱已經上報商務部，這是反壟斷法生效以來第一個社會反響巨大的并購案例，反壟斷法能不能起到社會廣泛關注和預期的遏制外資惡意并購的作用？大家不妨拭目以待。作為一名長期關注知識產權和反壟斷的律師，筆者依據媒體披露的資料和匯源果汁的公告，嘗試做如下分析，僅供讀者參考：

第一個問題：這樣并購交易要接受哪些法律審查？監管機關是否有充分的法律依據否決這個交易？

首先，根據中國現行的法律框架，外資企業并購案例一般共涉及三個層面的審查，即專門針對外資的市場準入審批；針對維護競爭秩序而不分境內外身份的反壟斷審查；以及國家經濟安全審查。此外，如果涉及國有企業，還有國有資產監督管理方面的監管程序必須遵守。如果涉及其他前置性審批，也要遵守，方能一步一步辦理手續。

由于香港上市的匯源果汁是通過開曼群島設立的殼公司來實現上市的，這里面可能有復雜的法律設計，可能運營內地資產的公司的股東因本次交易要發生變更，也可能通過全資收購殼公司方式達到間接控制，無需變更，但收購之后肯定導致實際控制人變化。根據中國外商投資法規，如果運營匯源果汁境內資產的企業是外商投資企業，其股權變更必須經商務部門審批，而不管反壟斷法有沒有生效。既然是審批，那么批準和不批準皆為題中應有之義。

其次，根據反壟斷法的規定，為了保護市場競爭，無論內外資企業，符合規定條件的并購都需要依法申報審查。根據目前的資料，這次交易符合條件，應當申報。根據反壟斷法第25條規定，商務部收到申報材料后，有一個30天的初步審查期，如果認為情況清楚對競爭沒有影響，可以不予進一步審查，反之，則應進入下一階段，即進一步審查。

根據第27條的規定，審查應考慮六大因素：其一是并購雙方在相關市場的市場份額及對市場的控制力。這里有一個關鍵詞，那就是“相關市場”目前沒有具體的官方解釋，審查者對此或寬或狹的解釋有可能直接決定判斷結果。據媒體援引市場調研公司的數據，匯源果汁在中國純果汁市場占有46%的市場份額，中濃度果汁也占到39.8%的市場份額，是毫無爭議的行業龍頭，可口可樂旗下的果汁子品牌也占有25.3%，位居第二。兩者若合并，將占市場份額70%以上，將對統一等其他企業形成很大的競爭壓力。而“相關市場的市場集中度”是考慮的第二大因素，第三、四、五分別是“經營者集中對市場進入、技術進步的影響”；“對消費者和其他有關經營者的影響”；及“對國民經濟發展的影響”（第六是兜底條款暫不討論）。果汁飲料與純凈水、碳酸飲料等其他飲料還不同，因為果汁涉及到上游的果農的利益，由于果樹的生長有周期、農時、豐歉等諸多因素，目前都是賣方市場，渠道和加工企業對上游供應商（特別是分散的農業小生產者）有決定性影響力，有可能出現上海早幾年即已出現的大賣場被外資主導之后對炒貨行業等上游供貨商企業濫用市場支配地位的情形。考慮到我國大豆加工企業全面被外資攻陷之后導致我國大豆進口擴大，本土大豆種植陷入絕境，淪落到今天國家需要出臺政策挽救頹勢，建議農業部門對此交易對上游果農可能產生的影響進行研究，并提出公開的報告。

除了上述分析的硬條款以外，反壟斷法還留有行政機關根據具體情況自由裁量的空間。

第二問題：是否應當否決？

“競爭法的目的是保護競爭，而不是競爭者”這是競爭法領域的基本共識。但這一常識經常被曲解或者誤讀。單純從數字層面來說，第一加第二，第二的股東又是大飲料行業的龍頭，這交易無論如何讓人產生“可能排除、限制競爭效果”的聯想，如果遭到否決也不會出乎意料之外。但是，反壟斷問題從來都不僅僅是法律問題，也需要我們從經濟、社會等層面有所考慮。

雖然說所有權人對自己擁有處分權，別人無權干涉，但是匯源的今天也不僅僅創始人和股東的功勞。稅收、土地、政策優惠，各原料產地的大力扶持，等，包括匯源果汁這個馳名商標的成長，民族品牌本身都是重要因素。這一點從收購消息公布后網上高達8成以上的反對聲音可以略見一斑。從這個角度講，筆者覺得企業家應當對社會和公眾常懷感恩之心。

目前中國股市正處于低谷，資產價值的洼地正適合并購。PE有變現脫身的需要，外資有控股的要求，可以肯定的是可口可樂不會做虧本的買賣，即便保留品牌也不過是子品牌，逃脫不了淡化或者消亡的厄運。雖然匯源果汁眼下有困難，但是在具體操作措施上，還應當考慮十年之后再回首今天這個并購是否正確。

橫向競爭角度，可能產生一家獨大，從外資對內資品牌尤其是天府可樂等飲料品牌多次“斬首”并成功雪藏、消滅之后，國內輿論對匯源果汁的命運的擔憂，也應該會進入審查者的視野，鑒于有較多文章提到這些方面，本文不再贅述。

第三個問題：監管機關如果不批，有沒有顧忌？

在輿論上，應當堅決反對狹隘的民族主義，在實踐中，應當嚴格依法維護競爭秩序，反對以國際慣例或者國際接軌為名，出賣國家經濟利益。因此，在處理上必須具有高超的法律技巧以防遺留口實。

商務部如果否決這一案例的意義不在于匯源果汁自身的發展，而是宣告反壟斷法真正進入跨國公司的視野。這對于整天對每個行業的龍頭企業都虎視眈眈意欲收購的跨國公司是個提醒，那就是中國的競爭法不是花架子。

媒體的報道語焉不詳，似乎隱隱約約可以猜測創始人是想控制上游果園供應和品牌，自以為可以全身而退，但無從查證。如果這一交易最終商務部要批準，筆者以為應當保證其上游果園和品牌不受外資控制，如果朱新禮自己沒有足夠的談判能力獲得這個合理的商務條件，那么商務部應當依照反壟斷法第29條規定附加這樣的條件，否則這次并購將對中國的果汁飲料行業產生長遠的不利影響。

中國企業在跨國并購中的機遇和挑戰

未來企業與企業的競爭，不是你并購他，就是他并購你，看似并購模式各種各樣，其結果必然形成少數幾個企業獨霸市場的新格局。

在經濟全球化和全球信息化進程中，西方工業發達國家的跨國公司一方面得益于政府產業和貿易政策的有力支持；另一方面，又在積極推進全球化經營發展戰略，建立新的國際生產經營分工體系；資本積累越來越雄厚，財富聚集越來越集中，核心競爭力越來越強。與此同時，這些跨國公司繼續在全球范圍內實行“大魚吃大魚、活魚吃活魚”的跨國公司并購，進一步形成少數幾個跨國公司獨霸全球市場的新格局，以致我國乃至世界大多數國家的企業，無論從規模、資本和市場，還是從技術、管理和效率方面都難以與之進行有效的抗衡，并面臨著巨大的競爭壓力和生存危機。

例如：當今世界汽車產業總的競爭態勢是跨國公司全方位壟斷市場，領導汽車產業發展新潮流。2002年，通用、福特、戴姆勒－克萊斯勒、大眾、豐田、雷諾－日產、本田、標致－雪鐵龍和寶馬九大跨國汽車公司通過各自的并購重組，公司規模越來越大，實力越來越強，年銷售總量就達到世界汽車銷售總量的92%，明顯占有全球市場的絕對優勢。

又如：2002年，法國于齊諾爾公司并購盧森堡阿爾貝德公司和西班牙的埃塞雷亞公司，并購交易金額達31億美元。此次并購造就了全球規模最大的阿塞洛鋼鐵公司。2003年，阿塞洛鋼年產量約為4,000多萬噸，年銷售額達到293億美元，已遠遠超過此前全球排名第一和第二的日本新日鐵和韓國浦項制鐵

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