02 中國海外投資保險制度的國際條約(我想問一下，我國關于海外投資保險制度是國內哪部法律有所涉及？應由哪部法律調整？)

被征收或國有化相同的財政地位。征收或國有化不應是歧視性的,補償不應無故遲延,而且應是可兌換的,并可在締約國領土間自由轉移。”

第三,母國通過參加多邊條約和多邊投資保險機構為對外直接投資提供國有化風險保證。

1985年世界銀行年會通過的《多邊投資擔保機構公約》為對外直接投資的國有化風險提供了條約保證,該公約在其承保的險別中規定,該機構承保征收和類似措施的風險,即“由于東道國政府的責任,而采取的任何立法或行政措施,或懈怠行為,其作用為剝奪保權人對其投資的所有權或控制權,或剝奪其投資中產生的大量效益,政府為管理其境內的經濟活動而通常采取普遍適用的非歧視措施不在此列”。

為了促進對外直接投資向發展中國家流動,世界銀行1988年4月12日成立了多邊投資保險機構。該機構的業務之一就是在“接受投資的國家的議會組織或政府剝奪投資人的所有權或應有的經濟利益遇到風險時”,以及“對接受投資的國家政府取消合同投資者無處申訴,申訴被無故拖延和無法得到法律保障時”, “凡加入這一機構的國家其公民代表的法人機構可以申保,這一機構則視具體情況決定是否承保”。

由于多邊投資保證機構和保險機構承保對外直接投資國有化風險,因此,當跨國公司成為該公約或機構的成員之后,對外直接投資的國有化風險就可以在一定程度上進行控制,國有化賠償問題可能會成為國際求償的對象,這樣就為跨國公司的對外直接投資的國有化風險提供了國際法上的保證,有利于促進跨國公司對外投資的發展。多邊投資擔保機構作為一個全球性的國際組織,在控制對外直接投資的國有化風險、促進跨國公司對外直接投資方面是有重要的作用。

(二)東道國方面

為了保護跨國公司對外直接投資的合法權益,許多東道國都通過憲法或外資立法對國有化風險提供保證,明確規定只是在法律限定的條件下才實行征收或國有化,并給予補償,以此來維護跨國公司對外直接投資的安全,吸引外資,發展本國經濟。關于國有化保證的國內立法,各國的實踐均不相同。有的國家只通過憲法作出國有化保證。如印度憲法規定:“除非根據規定對取得資產給予賠償外,對任何財產不得進行強制取得或征用。”埃塞俄比亞憲法規定,除非基于政府根據特別征用法所定條件發布的命令,并通過司法程序協商,確定支付公正補償,對任何人的財產不得進行剝奪。墨西哥憲法規定:“除非為了公用并支付賠償,不得征收私人財產。”阿根廷、馬來西亞、菲律賓、南斯拉夫等國的憲法也明確規定,征收財產必須為了公共利益,通過法律手段和法定程序,并予以“公平”、“公正”或“充分”補償。中國憲法第18條規定:中國允許外國企業或其他經濟組織或個人依中國法律規定在中國投資及從事其他活動,它們的合法利益和權利受中國法律保護。

除了在憲法上的保證之外,許多國家還在其外資立法中對跨國公司對外直接投資提供保證,保證的范圍通常還較為廣泛。印度尼西亞外資法規定: “除非國家利益確實需要并且合乎法律規定,政府不得全面地取消外資企業的所有權,不得采取國有化和限制該企業經營管理權的措施。”在采取上述措施時,“政府有義務進行賠償。賠償金額、種類以及支付的方法,按國際法原則,在當事人之間協商解決。”埃及關于外國資本投資及自由貿易區法規定:“除通過合法程序, 項目不得被收歸國有或征用,投資也不得被沒收、扣押和查封。”蘇丹1980年的《鼓勵投資法》規定:“除非為了公共利益,依據法律并對投資者支付公正補償,不得實行國有化,補償的價值是在國有化時對投資者的財產估價后的時價。”泰國1970年的《投資促進法》則保證不對所鼓勵投資的企業的活動實行國有化。我國的外資立法對國有化也有規定,1986年頒布的《外資企業法》第5條規定:“國家對外資企業不實行國有化和征收,在特殊情況下,根據社會公共利益的需要,對外資企業可以依照法律程序實行征收,并給予相應的補償。”

我國目前的國際投資保險制度不同于資本輸出國的海外投資保險制度,是為了外國或港澳地區投資者在我國境內的投資面臨的政治風險提供保險。中國人民保險公司頒布了《外國投資保險(政治風險)條例》,將外國投資的政治風險列為重要的財產保險內容,對于跨國公司在中國的投資的政治風險提供了重要的法律保障。

(三)跨國公司方面

從微觀的視角來考察,對國有化風險進行防范時,跨國公司本身是最為關鍵的因素。跨國公司對國有化風險的防范可以三個階段來進行,一是投資前期,二是投資中期,三是投資后期。不同階段的風險防范的側重點是不一樣的。

1.投資前期階段。

跨國公司在對外直接投資前期階段,主要是進行對外直接投資的可行性研究,在研究的基礎上,可以評估投資的風險程度并作出正確的投資決策。

跨國公司的可行性研究是對具體的對外投資項目所作的可行性分析,在進行對外直接投資時,首先要對東道國的投資環境進行分析,這是從宏觀上對東道國的投資風險所作的可行性研究,在分析的基礎上,提出“國別評價報告”,說明東道國在國有化風險方面所具有的客觀狀況。

在“國別評價報告”中,在對國有化風險進行分析時,要注意從以下三個方面來講:

第一,東道國國內法即外資立法中關于國有化風險的保證狀況。

第二,東道國與跨國公司母國是否簽訂雙邊投資保護協定,雙邊協定中是否有國有化風險的保證條款,保證的內容和范圍如何。

第三,東道國是否參加多邊投資擔保機構公約,是不是公約的成員國,是否承擔公約所要求履行的國際法義務及其保證責任。投資前期階段的風險防范的目的是將風險控制在最小的范圍,盡可能避免風險,防患于未然。

2.投資中期階段。

投資中期的風險防范主要是指跨國公司根據在其經營過程中產生的種種嚴重影響投資安全性與收益性的事件與因素,隨時采取調整措施,以保證對外直接投資目標的順利實現。

在對外直接投資的過程中,由于各方面因素的變化,會出現許多難以預料的情況,因此,跨國公司要建立起一套富有彈性的調整手段,具體辦法有:

第一,投資主體的調整。

即跨國公司采取與東道國當地政府或企業共同投資,建立合資企業,這是一種積極的調整手段,通過投資主體的分散從而使投資風險也分散,因為共同投資要求投資主體共負盈虧,共擔風險。跨國公司的對外直接投資采用這種方式可以將一部分風險轉移到當地合資者身上,從而可以避免當地政府采取不利的政策,將風險分散。

第二,投資對象的調整。

即跨國公司將投資的地域、行業、產品等分散化或多樣化,這種調整方式的實際應用價值較大,如美國在東南亞的一家跨國公司,投資初期集中在油脂制造業,隨著當地國有化呼聲的高漲,該公司迅速將一部分投資轉移到其他行業,從而避免了國有化的風險。

第三,投資方式的調整。

它包括兩個方面的內容:

一是將股權投資和債權投資互換。股權投資和債權投資是常用的兩種投資方式,前者以購買股份和成為合資企業投資者等形式投資,按資產產權比重定期分紅,取得股息收;后者以銀行信貸、企業、商業信用等方式投資,這可獲得穩定的利潤。當國有化風險增大時,跨國公司將股權出賣或轉為銀行信貸、母公司的買方信貸等債權形式;而當債務危機增大時,跨國公司又將其貸款轉換為股份投資,這種轉移盡管有一定困難,但可以減少風險。

二是進行投資幣種的轉換,即跨國公司為了防范風險將其投資幣種轉換為當地貨幣。

第四,投資戰略的調整。

即跨國公司推行當地化的投資戰略,增大跨國公司的當地化程度。本世紀70年代以來,許多發展中國家要求實行外國投資當地化,即“逐步國有化”,其結果實際上就是使一部分風險轉移到“當地”,并使國有化風險大大降低。

第五,投資經營策略的調整。

跨國公司在對外直接投資中,能否根據客觀情況的變化及時地調整投資經營策略,直接關系到跨國公司的生存和發展。當跨國公司與當地政府發生沖突時,跨國公司應從長遠利益出發,盡量與東道國保持友好的關系,寧可犧牲眼前利益,采取積極合作的政策,這有利于避免國有化的風險。

3.投資后期階段。

當國有化風險嚴重危及跨國公司的生存,難以采取有效的措施時,只能從東道國撤退。抽回投資采取撤退的戰略,必然會造成許多經濟損失,應當有步驟有計劃地進行,同時采取多種措施,盡可能地減少損失

中國境外企業應對投資風險有哪些措施

(一)經營風險的防范

經營風險來源于企業的決策失誤和無效管理，可能出現在境外企業的任何一個部門，也貫穿了境外投資的全過程。防范經營風險需要注意以下幾個問題：

1、境外投資要著眼于增強投資主體的核心能力

核心能力指企業在特定的經營中具有競爭優勢的多方面技能、互補性資產和運行機制的有機融合，是不同技術系統、管理系統的有機組織，是識別和提供競爭優勢的知識體系。核心能力的強弱是企業實施境外投資的首要制約因素，也是決定境外企業抗拒經營風險能力的重要指標。不論在境外新設企業還是直接收購境外股權，境外投資成功的關鍵在于是否發揮和增強了投資主體的核心能力，如果只是盲目并購和多元化，往往導致經營失敗。目前許多國內企業只關注境外投資的外在效果，如資本的集中、規模的擴大，卻很少認真分析核心能力這個本質的東西，特別是一些有資金實力卻并不具備競爭優勢的企業，把境外投資等同于攻城略地的擴張，導致收購境外股權時出價過高，也影響了境外投資的實際收益。

2、在加強境外企業管理的同時保持其經營的靈活性

投資主體應該明確跨國公司內部風險決策的權限，一方面防止完全放任海外子公司自行決策投資行為，造成子公司權限過大，投資失控;另一方面也要避免管得過死，一切投資或支出均須報請公司總部審批，影響海外企業的正常運營。

3、實行內部診斷制度，完善境外企業的治理結構和管理結構

沒有健全競爭機制以及激勵與約束機制的海外經營比國內經營的風險大幅增加，因此，形成完善的治理管理結構是境外企業應對經營風險的前提條件。首先，通過加強對境外企業的財務監督完善其內控機制，目前國內投資單位選派到國外企業的財會人員，尤其是有經驗的財會主管嚴重不足。很多海外企業內部賬務管理和會計核算制度不健全，“多本賬”問題嚴重，有的海外分支機構為節省開支甚至會計、出納一人兼，這種不規范的財務制度往往成為貪污、舞弊者可資利用的漏洞，造成國有資產的大量流失。這種情況要求投資主體不能對境外企業放任不管，要有專門的審計部門對海外子公司進行定期和不定期的審計，特別要防止將國有資產和外匯資金用于境外投機性炒作。其次，當海外企業的投資所在國外部治理機制健全，母公司可以借助外部治理環境的強監督作用來安排內部治理，實現對海外企業的有效治理和控制，例如很多跨國公司在境外企業的董事會中引入當地債權銀行的代表和獨立董事職務以加強對海外子公司的監督。最后，母公司應把內部診斷制度作為完善境外企業治理管理結構的重要手段，設立專門的機構，對境外企業的經營管理情況進行定期的內部評估，并提出相應的改進建議。

(二)系統風險的防范

境外企業無法決定投資所在國的政治、經濟形勢，因此，對于系統風險只能采用規避的方法，并盡量減少其不利影響：

1、做好對投資所在國政治、經濟形勢的評估，注意借助大型國際投資買粉絲公司的專業力量

企業應在投資前通過實地考察、專家買粉絲等方式，對投資所在國的經濟發展狀況、政局穩定情況和對外國投資的優惠政策進行綜合評估，境外企業設立后也應要求海外經理人員及時提供當地各種政策動向的情報，并由專門的機構進行分析。評估工作專業性較強，由于一般企業實力有限，要注意借

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