02 國際貿易買賣合同的有關規定必須與有關(國際貨物買賣法的國際貨物買賣合同)

>防發生違反合同的事實，為了減輕違反合同事實一旦發生可能引起的損失，《公約》作了“預期違反合同”的規定。

據《公約》第71條，另一方當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務，一方當事人可以中止履行義務；（A）他履行義務的能力或他的信用有嚴重缺陷；或（B）他在準備履行合同或履行合同中的行為顯示他將不履行其主要的義務。

《公約》第72條規定的是更嚴重的情況。如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當事人將根本違反合同，另一方當事人可以宣告合同無效。

我國《涉外經濟合同法》亦有類似條文（第17條） （一）違反合同與補救

當事人一方違反合同，要對他的行為負責，采取措施，彌補損失，首先，違反合同要可歸責于一方當事人，才能要求該當事人負責。否則，不履行義務的當事人可以不負責任，這是“免責”問題。其次，從違反合同所造成損失的程度看，有一種違反合同特別嚴重。引致嚴重的法律后果，即“根本違反合同”的問題。再次，不同的違反合同，各有其相應的補救辦法。最后，各種補救辦法的作用，直接、明顯。

（二）賣方違反合同的補救方法

賣方的主要義務為交付貨物，移交一切與貨物有關的單據及轉移貨物所有權。一旦賣方違反合同，買方即可采取兩種補救方法：其一為要求賣方履行義務，或要求交付替代貨物，或要求對貨物進行修理，或宣告合同無效，也可減低價格。買方可以根據情況，選擇采用；不論選用何種補救辦法，均可同時要求損害賠償。

其二為，買方宣告合同無效，但必須具備三個條件：

1.賣方不履行其約定或法定的任何義務，等于根本違反合同；或者在發生不交貨的情況之后，買方曾規定一段合理時限的額外時間，讓賣方交貨，而賣方不在該額外時間內交付貨物，或賣方聲明他將不在所規定的時間內交付貨物。

2.必須賣方未交付貨物；如已交付貨物，買方就喪失宣告合同無效的權利，但這有一些例外。

3.如已交付貨物，買方要能按實際收到貨物的原狀歸還已交貨物，否則他就喪失宣告合同無效的權利，但這也有一些例外（參看《公約》第49條、第82條）。從以上條件看，法律對買方采用宣告合同無效這一補救辦法，限制是比較嚴的。

（三）買方違反合同的補救辦法

不論何種義務，只要買方不履行，都將構成買方違反合同，《公約》作了總的規定，除要求損害賠償外，賣方補救方法有二：一為要求買方支付價款、收取貨物或履行他的其他義務；另一為宣告合同無效。不論采用何種補救辦法，均可同時要求損害賠償。 （一）含義

是指風險承擔的移轉，也就是對風險造成的損失的承擔的移轉。

風險移轉為國際貨物買賣中的一個重要問題。

（二）時間

這是風險移轉問題的要害，即風險在什么時候從賣方移轉給買方。

《公約》規定了合同涉及到貨物運輸的情況下和在運輸途中的以及在賣方營業地交貨的情況下風險移轉的時間。

此外《公約》還規定了風險移轉的后果。 在國際貨物買賣合同履行過程中，由于某種原因，貨物可能處于缺乏照管的境地。為了不使貨物遭到可以避免的損失，《公約》作了關于保全貨物的規定。

（一）保全貨物的義務

有時要由賣方承擔，有時要由買方承擔。

承擔保全貨物義務的人都有一種權利：他有權保有這些貨物，直至對方把他所付的合理費用償還給他為止。

（二）保全貨物的措施

《公約》只原則地規定：

“必須按情況采取合理措施，以保全貨物。”此外也規定了兩種具體措施，以借選擇采用；在某種情況下，還必須采用。第一種是寄存；第二種是。 合同關系，因合同的訂立而發生，隨著合同的終止而撤銷。下列情形之一的，合同即告終止：

1.合同已按約定條件得到履行；

2.由于障礙（不可抗力），履行合同義務成為不可能；

3.雙方當事人就終止合同達成協議。

4.宣告合同無效。

但不影響合同中關于解決爭端的任何規定，也不影響合同中關于雙方在宣告合同無效后權利和義務的任何其他規定。

國際貿易合同的商定和履行

交易磋商是買賣雙方為買賣商品，對交易的各項條件進行協商以達成交易的過程，通常稱為談判。在國際貿易中，這是一個十分重要的環節。因為交易磋商是簽訂合同的基礎，沒有交易磋商就沒有買賣合同。交易磋商工作的好壞，直接影響到合同的簽訂及以后的履行，關系到雙方的經濟利益，必須認真做好這項工作。

交易磋商的程序可概括為四個環節：詢盤、發盤、還盤和接受。其中發盤和接受是必不可少的兩個基本環節。

一、詢盤

指交易的一方準備購買或出售某種商品，向對方詢問買賣該商品的有關交易條件。

詢盤的內容可涉及：價格、規格、品質、數量、包裝、裝運以及索取樣品等，而多數只是詢問價格。所以，業務上常把詢盤稱作詢價。

在國際貿易業務中，有時一方發出的詢盤表達了與對方進行交易的愿望，希望對方接到詢盤后及時發出有效的發盤，以便考慮接受與否。也有的詢盤只是想探詢一下市價，詢問的對象也不限于一人，發出詢盤的一方希望對方開出估價單。這種估價單不具備發盤的條件，所報出的價格也僅供參考。

二、發盤

在國際貿易實務中，發盤也稱報盤、發價、報價。法律上稱之為“要約”。發盤可以是應對方詢盤的要求發出，也可以是在沒有詢盤的情況下，直接向對方發出。發盤一般是由賣方發出的，但也可以由買方發出，業務稱其為“遞盤”。

1.發盤的定義及具備的條件。

根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》(后面簡稱公約)第14條“向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發盤人在得到接受時隨約束的意旨，即構成發盤。一個建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規定數量和價格或規定如何確定數量和價格，即為十分確定”。對于這個宣言，可以看出一個發盤的構成必須具備下列四個條件：

(1)向一個或一個以上的特寫人提出：發盤必須指定可以表示接受的受盤人。受盤人可以是一個，也可以指定多個。不指定受盤人的發盤，僅應視為發盤的邀請，或稱邀請做出發盤。

(2)表明訂立合同的意思：發盤必須表明嚴肅的訂約意思，即發盤應該表明發盤人在得到接受時，將按發盤條件承擔與受盤人訂立合同的法律責任。這種意思可以用“發盤”遞盤等術語加以表明，也可不使用上述或類似上述術語和語句，而按照當時談判情形，或當事人之間以往的業務交往情況或雙方已經確立的習慣做法來確定。

(3)發盤內容必須十分確定：發盤內容的確定性體現在發盤中的列的條件是否是完整的、明確的和終局的。

(4)送達受盤人。發盤于送達受盤人時生效。

上述四個條件，是《公約》對發盤的基本要求，也可稱為構成發盤的四個要素。

2.發盤的撤回和撤銷

《公約》第15條對發盤生效時間作了明確規定：“發盤在送達受盤人時生效”。那么，發盤在未被送達受盤人之前，如發盤人改變主意，或情況發生變化，這就必然會產生發盤的撤回和撤銷的問題在法律上，“撤回”和“撤銷”屬于兩個不同的概念。撤回是指在發盤尚未生效，發盤人采取行動、阻止它的生效。而撤消是指發盤已生效后，發盤人以一定方式解除發盤的效力。

《公約》第15條第2款規定：“一項發盤，即使是不可撤銷的，也可以撤回，如果撤回的通知在發盤到達受盤人之前或同時到達受盤人”。

根據《公約》的規定，發盤可以撤銷，其條件是：發盤人撤銷的通知必須在受盤人發出接受通知之前傳達到受盤人。但是，在下列情況下，發盤不能再撤銷：

(1)發盤中注明了有效期，或以其他方式表示發盤是不可撤銷的。

(2)受盤人有理由信賴該發盤是不可撤銷的，并且已本著對該發盤的信賴行事。

這一款規定了不可撤銷的兩種情況：一、是發盤人規定了有效期，即在有效期內不能撤銷。如果沒有規定有效期，但以其它方式表示發盤不可撤銷，如在發盤中使用了“不可撤銷”字樣，那么在合理時間內也不能撤銷。二、是受盤人有理由信賴該發盤是不可撤銷的，并采取了一定的行動。

關于發盤失效問題，[公約]第17條規定：“一項發盤，即使是不可撤銷的，于拒絕通知送達發盤人時終止。”這就是說，當受盤人不接受發盤的內容，并將拒絕的通知送到發盤人手中時，原發盤就失去效力，發盤人不再受其約束。

此外，在貿易實務中還有以下三種情況造成發盤的失效：

(1)發盤人在受盤人接受之前撤銷該發盤。

(2)發盤中規定的有效期屆滿。

(3)其它方面的問題造成發盤失效。這包括政府發布禁令或限制措施造成發盤失效。另外還包括發盤人死亡、法人破產等特殊情況。

三、還盤

受盤人在接到發盤后，不能完全同意發盤的內容，為了進一步磋商交易，對發盤提出修改意見，用口頭或書面形式表示出來，就構成還盤。

還盤的形式可有不同，有的明確使用“還盤”字樣，有的則不使用，在內容中表示出對發盤的修改也構成還盤。

還盤是對發盤的拒絕。還盤一經做出，原發盤即失去效力，發盤人不再受其約束。

四、接受

所謂接受，就是交易的一方在接到對方的發盤或還盤后，以聲明或行為向對方表示同意。法律上將接受稱作。接受和發盤一樣，既屬于商業行為，也屬于法律行為。對有關接受，問題在[公約]中也作了較明確的規定。

根據[公約]的解釋，構成有效的接受要具備以下4個條件：

1.接受必須是由受盤人做出其他人對發盤表示同意，不能構成接受。這一條件與發盤的第一個條件是相呼應的。發盤必須向特定的人發出，即表示發盤人愿意按發盤的條件與受盤人訂立合同，但并不表示他愿意按這些條件與任何人訂立合同。因此，接受也只能由受盤人做出，才具有效力。

2.受盤人表示接受，要采取聲明的方式即以口頭或書面的聲明向發盤人明確表示出來。另外，還可以用行為表示接受。

3.接受的內容要與發盤的內容相符，就是說，接受應是無條件的。但在業務中，常有這種情況，受盤人在答復中使用了接受的字眼，但以對發盤的內容作了增加、限制或修改這在法律上稱為有條件的接受，不能成為有效的接受，而屬于還盤。

4.接受的通知要在發盤的有效期內送達發盤人才能生效發盤中通常都規定有效期。這一期限有雙重意義：一方面它約束發盤人，使發盤人承擔義務，在有效期內不能任意撤消或修改發盤的內容，過期則不再受其約束；另一方面，發盤人規定有效期，也是約束受盤人，只有在有效期內做出接受，才有法律效力。

在國際貿易中，由于各種原因，導致受盤的的接受通知有時晚于發盤人規定的有效期送達，這在法律上稱為“遲到的接受”。對于這種遲到的接受，發盤人不受其約束，不具法律效力。但也有例外的情況。[公約]第21條規定過期的接受在下列兩種情況下仍具有效力：

1.如果發盤人毫不遲延地用口頭或書面的形式將此種意思通知受盤人。

2.如果載有逾期接受的信件或其它書面文件表明，它在傳遞正常的情況下是能夠及時送達發盤人的，那么這項逾期接受仍具有接受的效力，除非發盤人毫不遲延地

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