02 國際貿易貨物買賣合同(國際貨物買賣法的國際貨物買賣合同)

適用于買方違約的情況。前者是買方在解除合同后的一個合理時間內以合理方式購買替代貨物，后者是在解除合同后的一個合理時間內以合理方式將貨物轉賣。同樣，“差價”也就包括了買方購買替代物或者賣方轉賣貨物的交易價格與原合同價格之間的差額。第二種方法是以時價確定損害賠償的范圍。所謂時價是指在一定地點一定時間的某種貨物的市場價格。這里的時間標準有兩個，即在接受貨物之前解除合同，則適用解除時的時價;在接受貨物之后解除合同，則適用接受貨物時的時價。這里的地點標準是依據原應交貨的地點。如果該地點沒有時價，則指另一合理替代地點的價格，但需要適當考慮貨物運費的差額。但在實際操作中，由于這種方法需要大量的調查工作，故較少被采納。我個人認為這種方法是有其合理性的。

（二）買方宣告解除合同后，另行購買替代物的條件購買替代物是賣方不交貨時，買方所特有的補救措施。這一權利已受到各國法律及國際公約的肯定。但在實際案例中，怎樣行使這項權利才是符合公約精神的，一般有以下兩個標準。一是在時間上，買方必須在解除合同后一段合理時間內行使，二是在方式上，買方購買替代物的價格、地點、渠道等都是適當的，如價格需與原貨物相當，渠道正規，否則，就不是購買替代物，成為購買新貨物了。但在按以上兩個標準裁決時，也碰到問題。如買方在賣方無力履約，時間緊急時為了按照《公約》第75條之規定減少損失已經購買了替代物，之后才宣告解除合同，而賣方認為買方應當先要有一個宣告解除合同的過程才有權購買替代物。對于賣方的抗辯，仲裁庭或法官也不能予以完全支持，而要看買方是否已舉出足夠證據證明自己購買替代物的合理性與緊迫性，實踐中，在這一點的判斷上也很為棘手。

三、聯合國國際貨物買賣合同公約的適用范圍

（一）公約的內容

公約的內容主要是確定國際貨物買賣合同成立的規則以及買賣雙方的權利義務，沒有涉及合同的有效性和貨物所有權移轉的問題，因為在這些問題上，各國法律存在著重大的分歧，不易實現統一。所以，除公約另有規定外，這些問題仍須按有關國家的國內法處理。

（二）公約的適用范圍

適用于營業地處在不同國家的當事人之間訂立的貨物買賣合同，在確定公約的適用時，僅以當事人的營業地為標準，對當事人的國籍不予考慮。公約規定 ，除上述要求外，還必須滿足下列兩個條件之一，才適用該公約：

1、當事人營業地所在的國家是該公約的締約國。

2、國際私法規則導致適用某一締約國的法律，按照后一種規定，公約也可能適用于營業地處于非締約國的當事人間訂立的貨物買賣合同。

公約對貨物一詞沒有下定義，但公約第2條和第3條把某些交易排除在公約適用范圍之外，其中包括：

1、供私人或家庭使用的貨物買賣。

2、拍賣。

3、根據法律執行令狀強制出售的財產。

4、公債、股票、投資證券、流通票據或貨幣的交易。

5、船舶和飛機的買賣。

法律客觀：

《中華人民共和國民法典》第一百四十三條 具備下列條件的民事法律行為有效： （一）行為人具有相應的民事行為能力； （二）意思表示真實； （三）不違反法律、行政法規的強制性規定，不違背公序良俗。 《中華人民共和國民法典》第四百八十三條 承諾生效時合同成立，但是法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

國際貨物買賣法的國際貨物買賣合同

國際貨物買賣，以簽訂國際貨物買賣合同的方式來進行，也是一種合同，它區別于其他合同之處在于：它是有形貨物買賣的合同，而且此種貨物要進行跨越國界的流動；其雙方當事人的營業地一定在不同國家，至于當事人的國籍是否不同，在所不計。

國際貨物買賣合同，為國際貨物買賣法律的核心，關于國際貨物買賣的法律，完全是為國際貨物買賣合同而存在的。 （一）合同的成立要件

國際貨物買賣合同屬于涉外經濟合同。訂成國際貨物買賣合同，必須具備兩個根本條件，一為當事人就合同內容達在協議，一為以書面作成并簽字，前者為實質要件，后者為形式要件。

1.實質要件

所謂國際貨物買賣的當事人就其貨物買賣達成協議，即在他們之間有了一致的意思表示，也可簡稱為有了合意。

“發價”與“接受”或“要約”與“承諾”是訂立國際貨物買賣合同的關鍵問題。我國已經加入《聯合國國際貨物銷售合同公約》，它的這些規定，是我們應該遵循或參照的。

（1）關于發價

A.發價的含義 是一方當事人以進行國際貨物買賣為目的，向另一方當事人發出的愿按一定條件和他訂立合同的意思表示。

B.發價的構成 必須具備三個條件：一是應向一個或一個以上特定的人提出。所謂“特定的人”，即不是一般公眾或任何人，所以刊登普遍商業廣告或向廣大群眾散發商品目錄、價目表以及提供商品信息等等，因為沒有特定對象，不能構成發價。凡類似這樣一些非向一個或一個以上特定的人表示訂約意思的建議，只能視為發價邀請，即邀請人們發價；二是建議的內容必須十分確定，以便對方考慮。即至少要指明貨物的名稱，且明示或默示地規定貨物的價格或規定確定價格的方法以及明示或默示地規定貨物的數量或規定確定數量的方法。三則必須表明發價人在其發價一旦得到接受就將受其約束。

C.發價的效力 發價于到達被發價人時生效，發價人于發價送達被發價人時即受其發價的約束。但一項生效的發價，對被發價人來說，他可以接受，也可以不接受，還可就發價內容按自己的意思加以改動，送還發價人，這便是所謂“還價”。還價，在法律上視為新的發價，原發價人如愿按改動后的條件訂立合同，他可以作接受的表示，從而使合同成立。依據《公約》規定，有關貨物價格、付款、貨物質量和數量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當

事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質上變更發價的條件。

發價的效力，因被發價人的拒絕而消失，即使在不可撤銷的發價，也是如此；發價定有有效期的，如期間已過，亦即失效；發價還會因發價人的撤銷而喪失效力。

D.發價的撤回和撤銷 發價在送達被發價人之前，尚未發生效力，發價人可以隨時把它撤回，即使是不可撤銷的發價，也可撤回。發價縱已送達被發價人，但如撤回發價的通知同時到達，亦可阻止發價效力的發生；發價已經生效之后，發價人尚可撤銷其發價，只要撤銷通知于被發價人發出接受通知之前送達被發價人。但發價寫明接受發價的期限或以其他方式表示發價是不可撤銷或被發價人有理由依賴該項發價是不可撤銷的，而且被發價人已本著對該項發價的依賴行事時，發價不得撤銷。

E.我國外貿實踐中的發價 發價在我國外貿實踐中常用的是另外一個名稱：“實盤”或“發實盤”。相對于此，另有一種虛盤，它是有保留地愿意按一定條件達成交易的一種意思表示，不規定有效期，沒有約束力，可以隨意撤銷或變更其內容，我國外貿實踐中的“虛盤”，并不是發價，而是發價邀請。

（2）關于接受

A.接受的含義 接受是被發價人作出的同意發價的意思表示，但緘默或不行動本身不等于接受。

B.接受的效力 被發價人表示了接受的意思，是發價人、被發價人之間已達成協議，合同即告成立。

《公約》規定，“對口頭發價必須立即接受”。然而國際貨物買賣的雙方，其營業地在不同國家，隔地接受應于何時生效存在著投郵主義與到達主義的立法分歧。投郵主義為英美法所采用，投郵之時即為合同成立時；到達主義主張接受于到達發價人時生效，為歐陸法所采用。

我國對此采用到達主義。《公約》規定：“接受發價于表示同意的通知送達發價人時生效”，也是采取到達主義。

C.逾期的接受 是指接受沒有在應到達的時間內到達，逾期的接受無效，但有例外：其一為倘若發價人在收到接受函電時，毫不遲延地用口頭或書面通知被發價人說，接受雖已逾期，但他仍視之為有效的接受，則接受即為有效。遲到的接受實際到達之時，即為合同成立時。另一為依照通知寄發時的情況，只要傳遞正常，它本應是能夠在期限內到達的，則此項逾期接受應被認為具有接受的效力，除非發價人毫不遲延地用口頭或書面通知被發價人：他認為他的發價已經失效。

D.接受的撤回 在采用到達主義的情況下，被發價人在其接受到達發價人之前，可以撤回接受，只要撤回的通知能在接受到達之前或與接受同時送達發價人。

2.形式要件

《聯合國國際貨物銷售合同公約》第11條規定：“銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。

我國在加入公約時，對《公約》第11條提出保留，不適用該條規定。于是訂立國際貨物買賣合同，一定要具備書面這一形式要件，并須由當事人簽字。 國際貨物買賣合同由三部分組成，即首部、正文和尾部。顯示國際貨物買賣合同特征的，在其正文部分，這一部分寫明了貨物買賣的實質性內容，規定了買賣雙方人的權利與義務，一般包括以下條款：

1.標的物條款

2.價格條款

3.運輸條款

4.保險條款

5.支付條款

6.檢驗條款8.索賠條款

9.法律適用條款

10.仲裁條款

但并不以上舉的十項條款為限，倘當事人認為有必要，可以增加其他條款，而上舉的十項條款，標的物條款、價格條款、支付條款等屬于必不可少。 國際貨物買賣合同一經訂立，

當事人間的合同關系便告形成。當事人雙方互負義務，互享權利，且往往此方的義務，即彼方的權利。以下專就賣方的義務、買方的義務分別加以說明。

（一）賣方的義務包括

1.交付貨物

在國際貨物買賣中，賣方履行此項義務，有時是實際交貨，即賣方將實物移交給買方占有；有時是象征性交貨，即賣方將代表貨物的單據或憑以提取貨物的單據交給買方。關于交付貨物，有以下四點需要說明。

（1）交貨地點

當事人如有約定，載入合同，賣方即應在約定地點交貨。凡選定價格條件（貿易術語）的合同，就都已定明交貨地點。

（2）交貨時間

A.如果合同規定有日期，或從合同可以確定日期，應在該日期交貨；

B.如果合同規定有一段時間，或從合同可以確定一段時間，非情況表明應由買方選定一個日期外，應在該段時間內任何時候交貨；

C.在其他情況下，應在訂立合同后一段合理時間內交貨。

（3）“貨物相符”問題

關于貨物的數量相符，如果賣方交付的貨物數量大于合同規定的數量，買方可以收取也可以拒絕收取多交部分的貨物。

關于貨物的質量、規格及裝箱或包裝，除雙方當事人業已另有協議外，貨物應適用于同一規格貨物通常使用的目的并適用于訂立合同時曾明示或默示地通知賣方的任何特定目的。貨物的質量與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同，并且按照同類貨物通用或足以保全和保護貨物的方式裝箱 或包裝。

賣方交付的貨物必須與合同所規定的質量和規格相符，通稱之為賣方的品質擔保義務。也叫瑕疵擔保義務。

（4）“第三方要求”問題

即賣方在取得價款的前提下，交出買方期待得到的貨物，而第三方對該項貨物不能提出任何權利或要求，通常稱之為賣方的權利擔保義務。

包含了兩重意義：①如果第三方對買方起訴，主張他是貨物的真正所有人或對貨物享有某種權利，結果獲得勝訴，賣方應對買方承擔責任；②即使第三方對貨物提出某種請求后，由于法律上的依據不足而敗訴了，但賣方仍將被認為是違反義務。

買方必須在已知道或理應知道第三方的權利或要求后一段合理時間內，將

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