02 法治網買粉絲答題答案(2018年法考（司法考試）客觀題成績什么時候出？)

來看，并不構成誹謗罪”。李綱認為，詞里面所寫的并非捕風捉影。“你可以從字面理解到任何意思，但不能因此認定誹謗了誰。缺乏了主觀意圖，詩詞中沒有指名道姓，也沒說什么壞話，只是描述了彭水的現狀和事實。”

閱讀以上材料，運用所學法理學知識對此案件進行評析。(要求結構完整、論述清楚、觀點明確、理由充分、中心突出。)(本題10分)

思考提示：

首先，馬克思主義法學指出法律是調整人們行為或社會關系的規范。

作為法的調整對象的行為是指人的外在行為。法與道德、社會輿論等社會調整手段的重要區別在于，法僅僅調整和約束人的外在行為，而不調整和約束人的內心思想、情感。不過，我們應當看到，法通過約束和規范人的行為，可以影響人的思想、觀念。

1.法只能針對行為，而不能針對思想。

法不針對思想，并不等于它毫不關注行為人的主觀心理狀態。法律上主觀心理狀態的判斷是建立在行為基礎之上的推定。

2.法針對的是社會關系之中的行為(關系行為、涉他行為或交互行為)，而非純粹個人意義上的個體行為(自涉行為)。即法律調整的是人們之間具有社會意義的行為。

3.法所針對的關系行為，不僅包括作為，而且也包括不作為。

現代法律與古代法律的不同之處在于，法律是調整人的行為的規范，不直接調整人的思想，不直接對人的意識和觀念發生影響，并且法律也不調整單純表達思想的行為。現代社會不存在類似古代社會的思想犯。

其次，中華人民共和國民法通則》第 101 條規定：“公民、法人享有名譽權，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽。”名譽侵權主要有下列幾種方式：侮辱，誹謗，泄露他人隱私等。 侮辱是指用語言(包括書面和口頭)或行動，公然損害他人人格、毀壞他人名譽的行為。誹謗是指捏造并散布某些虛假的事實，破壞他人名譽的行為。

最后，就彭水案中的秦中飛短信事件來說，秦中飛短信所反映的是彭水的現狀和事實，是用具有諷刺意味的文字來發泄對社會現實的不滿，并沒有侵犯相關人的名譽權。 也就是說，一方面秦中飛對彭水現狀的描述并非散布虛假事實，

不構成誹謗罪;另一方面秦中飛在短信中并未使用侮辱性文字，只是運用隱喻的方式進行諷刺。因此，秦中飛的短信事件不是法律調整的對象，它反映的是人的思想和觀念。

(三)在法學領域，包括民法學、刑法學、訴訟法學、國際法學在內的各種部門法學，甚至是那些邊緣性的交叉學科，譬如犯罪心理學、法醫學等等，大體上都包含了一個相對確定的知識體系。也就是說，這些部門法學或交叉學科的知識邊界，基本上是清晰的。相比之下，法理學或“法學理論”則構成了一個明顯的例外，它就像一個大大的筐，似乎什么東西都可以往里面裝。

在一些通行的教科書中，法理學的主要內容，常常被分割成這樣一些相對固定的知識板塊：法律的概念論、法律的歷史論、法律的價值論、法律的運行論、法律的社會論，以及法治理論，等等。但是，在教科書體系之外，在法理學者的專題論著中，法理學的面孔就變得五花八門、色彩斑斕了。舉凡“法律社會學”、“法律經濟學”、“法律政治學”、“法律人類學”，“法律與文學”、“法律與電影”、“法律與科技”、“法律與 文化 ”，“法律的現代性”、“法律的道德性”、“法律的符號性”、“法律的本土性”，等等之類的寬泛主題，幾乎不能通過一一列舉的方式來加以窮盡。這些形形色色的“法理學話語”，不僅內容散漫無邊，而且還可能附帶了一個致命的缺陷：無論是嚴肅認真的高頭講章，還是生動風趣的 散文 小品，大多不能有效地、具體地解決某個實踐中的法律問題，也很難為人們解決糾紛或保障秩序提供一些直接的、形而下的指引。在我們這個追求實效、講求功利的時代，法理學范圍的不確定性，法理學話語的非專業性、非實用性，已經讓越來越多的有識之士萌生出這樣的疑惑：法理學到底是干什么的?它還有用嗎?倘若它什么實際問題都不能解決，為了避免浪費學者們的智慧、學子們的青春，干脆把它取消，豈不更好、更干脆?

根據上述材料，請你分析一下法理學這門學科的價值或者法理學的使命。 法理學的使命：解釋法律的所以然

1、法理學的性質和地位：

法理學的對象是法和法學的一般原理、基本法律原則、基本概念和制度以及法律制度運行機制。法理學是法學的一般理論、是法學的基礎理論、是法學的方法論、是法學的意識形態。

法理學的“研究成果”較少實用性、可操作性的原因，主要在于法理學自身的特性：它既可以歸屬于法學領域，但似乎又不是一門純粹的法學學科。一個更恰當的定位也許應當是：法理學屬于法學與其他學科之間的一門交叉學科，譬如，法哲學是法學與哲學之間的交叉學科，法經濟學是法學與經濟學之間的交叉學科，法社會學是法學與社會學之間的交叉學科，正義理論是法學與倫理學之間的交叉學科，等等。從某種程度上看，正是通過法理學的這種交叉性、牽連性，各種具體的部門法學才得以方便地匯入到人類創造的整個知識體系當中。

2、法理學與部門法學之間的關系：

通過法理學，有助于實現部門法學與人類其他知識的融合，這還僅僅是就

法理學對于人類知識體系的價值而言的。但是，法理學的意義決不能僅限于此。事實上，法理學作為一門專門研究“法之理”的學科，還承擔了一項更重要的使命，那就是，解釋法律的所以然。因為，法律作為我們須臾不能離開的一種社會現象，有待于我們從兩個不同的層面上來加以認識：一方面，我們需要“知其然”，但另一方面，我們更需要“知其所以然”。大致說來，“知其然”這一目標的實現，主要依賴于各種部門法學。譬如，關于審判的程序、關于合同的要件、關于犯罪的構成等等方面的“知”，都有助于實現“知其然”的目標。至于“知道法律的所以然”，即，弄明白法律為什么是這樣，在法律的背后到底隱藏著什么，是哪些因素的交互作用導致了如此這般的法律現象……之類的問題，則有待于法理學來回答、來闡釋。從這個角度上說，法理學話語盡管紛繁復雜、異彩紛呈，彼此之間也許根本就找不到相互對話的平臺，甚至也沒有什么直接的關聯，然而，所有的法理學話語都擔負著一項共同的使命，那就是，從不同的層面、不同的角度，解釋法律的所以然。法理學的基本價值與主要使命，其實就在這里。只要“法律的所以然”還沒有被徹徹底底地揭示出來，法理學的價值與意義就是不容置疑的。

附：

論述題與材料分析題的做題技巧：

論述題的基本類型

論述題包括哪些類型呢?通過對過去幾年司法考試論述題的分析可以看出，目前論述題主要有兩種類型：

1.材料分析型

這種類型的論述題的題干部分往往是具體的部門法案件或者法律現象，要求學生結合這個材料寫一篇文章。這類題目的答題思路是“就事論事”，強調結合材料進行分析、判斷。

材料分析題的可能范圍：訴訟法、民商法、行政法。

2.理論分析型

這種類型的論述題不提供具體案例，僅給考生一些背景資料或者一個法學命題，然后要求學生按照要求進行寫作。這類題目的答題思路是“就理論理”，強調結合命題運用法學原理來分析、說明。

理論分析題的可能出題思路：法學 名言 、法律制度、法學爭議命題。

論述題的答題技巧

1.文章標題

簡單地講，題目不要太長，簡潔明了就好;不要太學究氣，一上來就是“論什么什么”;題目也不要公文化和生活化，一看就像機關里的 工作 報告 或報紙上的八卦新聞，沒有法律人的犀利和嚴謹。關于題目，我的建議是：文章題目應當能夠表明你的立場，一語道破你的觀點;應當使用法律語言，應當準確，但并不排斥輕松和活潑。

2.確立合適的中心觀點

首先，觀點必須鮮明。也就是說，作者不能持一個左右搖擺、模棱兩可、似是而非的觀點，說了半天，讓閱卷老師還是不明白你到底支持什么反對什么。

其次，觀點必須切題。也就是說，你的觀點應該和考卷給出的材料或案例緊密結合，是可以從材料或案例中合理而自然地引申和歸納出來的，而不是風馬牛不相及。

最后，也是最重要的是，觀點必須正確。所謂觀點正確，主要是指觀點要符合**法治的精神，符合現代社會發展的趨勢和要求，有利于保障**和實現社會公正，同時也必須符合當代中國的社會現實，符合黨的基本路線和方針政策。

3.說服閱卷人——如何進行有力的論證

其一，規范論證或制度論證。就是用現行有效的法律規定來論證你的觀點，這是律師在法庭上最常用和最有效的論證方法。

其二，法理論證。法理論證或法哲學論證是論述題中最經常使用的論證方法，這種論證不依賴和局限于法律的明文規定，而是運用法學的一般原理進行證明或反駁，這里的法理包括部門法法理和一般法理。

其三，比較法論證。簡單地講，就是引用和借鑒外國的法律 經驗 解決我們自己的問題。

其四，社會現實論證。法律人不是藝術家，法律中也不允許出現不切合實際的浪漫遐想，所有的想法都應立足現實，符合社會需求，不超越真實生活。

4.文章的結構——三段論

論述題寫作作為一篇小文章，應該具備三個部分：引題、論述和總結，我們可以把它稱為三段論的寫作模式。

引題是第一部分，一段，大概用一百字左右，從材料中引申出你的觀點或者問題，給文章一個中心。

論述是第二部分，可以分為幾個小段，字數最好在三百到五百字之間。這一部分主要是分析問題，提出解決問題的思路或建議，或者論證自己的觀點。

總結是第三部分，一段，字數大概在一百字左右，對自己的觀點進行最后概括，結合 社會實踐 對問題進行理論提升。

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