02 甲乙丙丁擬設立一家貿易公司,就設立事宜(2017年司法考試卷三商法模擬試題及答案三)

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C 劉某、關某、張某

D 5人均不承擔

【答案】：B

【解析】：

《公司法》第113條第2款規定，董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。根據《公司法》第16條的規定，公司向股東提供擔保，必須經股東會或者股東大會決議，董事會不能決定，本題中董事會違反法律規定，對向股東提供擔保事項進行決議，參加會議的董事應承擔責任，但是朱某明確表示反對，并記載在會議記錄中，所以朱某不承擔責任，趙某僅表示棄權，未表示反對，所以也應承擔責任。

二、案例分析

1.關于丙銀行拒絕付款的說法正確的是：

A 甲公司未按照約定向丙銀行提供資金，丙銀行有權拒絕付款

B 丁公司超過付款提示期限提示付款，丙銀行有權拒絕付款

C 丙銀行已經作出承兌，沒有正當理由，丙銀行不能拒絕付款

D 乙公司的背書附條件，背書無效，丙銀行有權拒絕向丁公司付款

【答案】：C

【解析】：

根據《票據法》第13條、第33條、第 53條的規定，C選項正確。

2.關于乙公司和甲公司拒絕向丁公司付款的說法正確的是：

A 乙公司有權拒絕付款

B 乙公司無權拒絕付款

C 甲公司有權拒絕付款

D 甲公司無權拒絕付款

【答案】：A,D

【解析】：

《票據法》第13條規定，票據債務人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人。但是，持票人明知存在抗辯事由而取得票據的除外。票據債務人可以對不履行約定義務的與自己有直接債權債務關系的持票人，進行抗辯。根據該條規定，AD選項正確。

3.關于丁公司行使追索權，正確的是：

A 丁公司行使追索權時，應當提供被拒絕付款的證明

B 丁公司不能提供拒絕付款的證明的，不能對乙公司和甲公司行使追索權

C 丁公司應當自收到拒絕付款證明之日起3日內通知其前手

D 丙銀行必須向丁公司提供拒絕付款的證明，不提供的，應承擔票據責任

【答案】：A,B,C

【解析】：

根據《票據法》第62條、第65條、第 66條的規定，ABC選項正確。根據第62條，承兌人或者付款人不提供拒絕證明或者退票理由書的，應當承擔民事責任，而不是票據責任，所以D選項不正確。

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甲乙丙擬共同出資設立一家有限責任公司，并共同制定了公司章程草案求此題答案

具體的題干如下：

甲、乙、丙擬共同出資設立一家有限責任公司（以下簡稱公司），并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關要點如下：

公司注冊資本總額為600萬元。各方出資數額、出資方式以及繳付出資的時間分別為：甲出資180萬元，其中：貨幣出資70萬元、計算機軟件作價出資110萬元，首次貨幣出資20萬元，其余貨幣出資和計算機軟件出資自公司成立之日起1年內繳足；

乙出資150萬元，其中：機器設備作價出資100萬元、特許經營權出資50萬元，自公司成立之日起6個月內一次繳足；丙以貨幣270萬元出資，首次貨幣出資90萬元，其余出資自公司成立之日起2年內繳付100萬元，第3年繳付剩余的80萬元。

具體的問題如下：

1、公司出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關規定并說明理由。

首次出資總額不符合規定。根據規定，有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額。(P54)在本題中，三個股東的首次出資額為110萬元，未達到注冊資本的20%。

2、公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關規定并說明理由。

貨幣出資總額符合規定。根據規定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。三個股東的貨幣出資額為340萬元，超過了注冊資本的30%。

甲、乙、丙擬共同出資設立一家有限責任公司(以下簡稱公司)，并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案

1、甲不能以計算機軟件出資，乙不能以特許經營權出資。

《公司法》第二十七條規定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣資產出資。

如果甲享有該計算機軟件的著作權，可以將該計算機軟件著作權依法評估作價出資，但不能以其使用權出資。 而特許經營權不是公開透明取得，不能估價，《公司登記管理條例》明確規定，股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。

2、公司法定代表人可以由經理擔任。可以在章程中約定表決權。

《公司法》第十三條，公司法定代表人依照公司章程規定，有董事長、執行董事或者經理擔任。

《公司法》第四十二I條，股東會議案出資比例行使表決權，但章程另有約定除外。

3、可以約定分紅比例。

《公司法》第三十四條，允許股東在章程中約定不按照出資比例分紅。

2012年司法考試卷一(三國法)參考答案(版)

2012年司法考試卷一(三國法)參考答案(版)

32.甲乙丙3 國均為《維也納外交關系公約》締約國。甲國湯姆長期旅居乙國，結識甲國駐乙國大使館參贊杰克，2 人在乙國與丙國漢斯發生爭執并互毆，漢斯被打成重傷。后，杰克將湯姆秘匿于使館休息室。關于事件的處理，下列哪一選項是正確的?

A.杰克行為已超出職務范圍，乙國可對其進行逮捕

B.該使館休息室并非使館工作專用部分，乙國警察有權進入逮捕湯姆

C.如該案件在乙國涉及刑事訴訟，杰克無作證義務

D.因該案發生在乙國，丙國法院無權對此進行管轄

答案：C

考點：使館的特權與豁免、外交人員的特權與豁免、保護性管轄

33.甲、乙是聯合國會員國。甲作出了接受聯合國國際法院強制管轄的聲明，乙未作出接受聯合國國際法院強制管轄的聲明。甲、乙也是《聯合國海洋法公約》的當事國，現對相鄰海域中某島嶼歸屬產生爭議。關于該爭議的處理，下列哪一選項是不符合國際法的?

A.甲、乙可達成協議將爭議提交聯合國國際法院

B.甲、乙可自愿選擇將爭議提交聯合國國際法院或國際海洋法庭

C.甲可單方將爭議提交聯合國國際法院

D.甲、乙可自行協商解決爭議

答案：C

考點：國際法院的管轄權、國際海洋法法庭的管轄權

34.甲、乙國發生戰爭，丙國發表聲明表示恪守戰時中立義務。對此，下列哪一做法不符合戰爭法?

A.甲、乙戰爭開始后，除條約另有規定外，二國間商務條約停止效力

B.甲、乙不得對其境內敵國人民的私產予以沒收

C.甲、乙交戰期間，丙可與其任一方保持正常外交和商務關系

D.甲、乙交戰期間，丙同意甲通過自己的領土過境運輸軍用裝備

答案：D

考點：戰爭開始的法律后果、中立國的義務

35.甲國公民瓊斯的經常居住地在乙國，其在中國居留期間，因合同糾紛在中國法院參與民事訴訟。關于瓊斯的民事能力的法律適用，下列哪一選項是正確的?

A.民事權利能力適用甲國法

B.民事權利能力適用中國法

C.民事行為能力應重疊適用甲國法和中國法

D.依照乙國法瓊斯為無民事行為能力，依照中國法為有民事行為能力的，其民事

行為能力適用中國法

答案：D

考點：自然人民事行為能力的法律適用

36.某甲國公民經常居住地在甲國，在中國收養了長期居住于北京的中國兒童，并將其帶回甲國生活。根據中國關于收養關系法律適用的規定，下列哪一選項是正確的?

A.收養的條件和手續應同時符合甲國法和中國法

B.收養的條件和手續符合中國法即可

C.收養效力糾紛訴至中國法院的，應適用中國法

D.收養關系解除的糾紛訴至中國法院的，應適用甲國法

答案：A

考點：收養的法律適用(條件和手續、效力、解除)

37.居住于我國臺灣地區的當事人張某在大陸某法院參與民事訴訟。關于該案，下列哪一選項是不正確的?

A.張某與大陸當事人有同等訴訟權利和義務

B.確定應適用臺灣地區民事法律的，受案的法院予以適用

C.如張某在大陸，民事訴訟文書可以直接送達

D.如張某在臺灣地區地址明確，可以郵寄送達，但必須在送達回證上簽收

答案：D

考點：涉臺文書送達

38.某外國公民阮某因合同糾紛在中國法院起訴中國公民張某。關于該民事訴訟，下列哪一選項是正確的?

A.阮某可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人

B.受阮某委托，某該國駐華使館官員可以以個人名義擔任訴訟代理人，并在訴訟中享有外交特權和豁免權

C.阮某和張某可用明示方式選擇與爭議有實際聯系的地點的法院管轄

D.中國法院和外國法院對該案都有管轄權的，如張某向外國法院起訴，阮某向中國法院起訴，中國法院不能受理

答案：A

考點：外國人在中國的民事訴訟地位(訴訟代理)、訴訟管轄權

39.當事人欲將某外國法院作出的民事判決申請中國法院承認和執行。根據中國法律，下列哪一選項是錯誤的?

A.該判決應向中國有管轄權的法院申請承認和執行

B.該判決應是外國法院作出的發生法律效力的判決

C.承認和執行該判決的請求須由該外國法院向中國法院提出，不能由當事人向中國法院提出

D.如該判決違反中國的公共利益，中國法院不予承認和執行

答案：C

考點：中國關于外國法院判決承認與執行的規定

40.《服務貿易總協定》規定了服務貿易的方式，下列哪一選

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