02 貿易背景真實性審核要點(保理融資業務風險有何控制措施)

VIE公司與發行人之間的財務關系、赴美上市是否獲得政府批準等），以更好地保護投資人的利益。

近年，各行業領域涉及境內外上市企業的司法、行政執法案件層出不窮，相關企業上市招股書中針對政府監管的風險提示說明和清單漸長，中概股合規問題同時引起了中美兩國監管的高度重視，提高合規水平和完善合規制度對于（擬）上市企業的重要性愈加凸顯。在此背景下，本文結合既往經驗和觀察，將從 網絡安全與數據合規、反壟斷、反不正當競爭、行業性監管政策 等方面，分析互聯網平臺等新經濟領域（擬）上市企業的合規要點，以期為相關企業的合規建設和合規應對提供參考。

合規點一：網絡安全與數據合規

我國已出臺的《網絡安全法》《數據安全法》及即將出臺的《個人信息保護法》構成了網絡安全及數據安全合規領域的“三駕馬車”。新經濟領域的上市公司和擬上市公司通常掌握大量的各維度數據，應特別關注網絡安全與數據合規的相關要求。

從近期監管趨勢來看，跨境數據傳輸是企業上市應特別關注的合規點。根據《網絡安全法》和《數據安全法》規定，包括公共通信、信息服務、金融業和其他重要行業、領域的關鍵信息基礎設施的運營者，應將境內運營期間收集和生成的個人信息和重要數據儲存在境內，如需向境外傳輸，則應按相關規定進行安全性評估。但是，對于如何進行此類安全評估，目前尚未出臺正式的法規或指南。這可能對擁有多個數據中心、可能需要在不同國家地區之間傳輸某些個人數據的互聯網公司造成影響，相關企業應密切關注這一領域的立法與執法動態。此外，《數據安全法》已明確提出要建立數據分級分類保護制度和國家核心數據管理制度：一方面，對于關系國家安全、國民經濟命脈、重要民生、重大公共利益的國家核心數據實行更加嚴格的管理制度；另一方面，相關地區和部門將進一步制定本地區、本部門以及相關行業、領域的重要數據具體目錄，對列入目錄的數據進行重點保護。未來更詳細的數據分級制度出臺后，企業應依法依規做好數據分類工作，并嚴格采取相應的數據管理和保護措施。

在個人信息保護方面，無論相關企業是境外上市或是境內上市，數據合規問題均易引發媒體公眾的高度關注，也會受到監管部門的重點問詢，包括數據來源合法合規問題、數據使用合法合規問題、數據相關的業務經營問題等。

例如，對于掌握大量用戶數據的互聯網平臺企業而言，應特別關注數據來源的合規性：

獲取用戶數據信息的來源、獲取途徑、授權方式及協議，授權是否明確且合法有效，收集用戶信息時是否明確告知收集信息的范圍及使用用途；

獲取個人數據是否對用戶有明確提示、收集的數據是否限制在必要范圍內、是否僅概括性提示收集用戶信息、是否超出用戶授權范圍使用數據、或存在未經其他平臺的授權直接收取數據的行為；

通過APP以《用戶協議》、《隱私政策》等協議約定獲得用戶授權過程中，收集個人用戶信息、向個人用戶推送廣告等有無明確告知用戶收集、使用信息的目的、方式和范圍。

合規點二：反壟斷合規

反壟斷合規作為熱點領域，對于企業上市前后合規建設的重要性正逐漸凸顯。今年以來，關于國內互聯網巨頭的各類反壟斷處罰決定或傳聞對于企業股價及市場均造成了一定的影響。例如，2021年4月10日，國家市場監督管理總局（“總局”）對某電商平臺濫用市場支配地位“二選一”的壟斷行為做出行政處罰決定，對其處以2019年度中國境內銷售額4%的罰款，共計182.28億元，成為迄今中國反壟斷執法機關開出的最高額罰單。（相關解讀：從史上最高罰單看企業反壟斷合規的重要性）同時，總局向該平臺發出行政指導書，并于此后要求34家互聯網平臺企業做出《依法合規經營承諾》。一系列執法和行政指導舉措均體現了企業在反壟斷領域全面合規的重要性。

我們建議，新經濟領域的平臺企業（包括采取/擬采取VIE架構在境外上市的企業）應特別關注經營者集中反壟斷申報的合規要求。國務院反壟斷委員會發布的《關于平臺經濟領域的反壟斷指南》（“《平臺經濟指南》”）第十八條規定，“涉及協議控制架構的經營者集中，屬于經營者集中反壟斷審查范圍”，明確了VIE架構的企業開展經營者集中時，如營業額標準達標應觸發反壟斷申報義務。2020年以來，總局已陸續查處公布了超過40起涉及VIE架構的未依法申報經營者集中的行政處罰案件，眾多國內知名互聯網公司均有相關案例。特別值得關注的是，近期在平臺經濟領域的經營者集中審查和未依法申報審查方面，已出現了禁止集中交易和要求經營者針對應報未報交易采取必要措施恢復市場競爭狀態的決定：

2021年7月10日，總局發布了禁止兩 游戲 直播平臺合并的反壟斷審查決定，并詳細說明了認定此項集中具有排除、限制競爭效果的理由。該案是我國平臺經濟領域禁止經營者集中第一案，也是第一起僅涉國內企業的禁止經營者集中案件。

2021年7月24日，總局對某互聯網平臺違法實施經營者集中案作出行政處罰決定，要求相關經營者采取必要措施恢復市場競爭狀態，包括責令該平臺采取解除獨家版權等措施，降低市場進入壁壘，重塑相關市場競爭秩序。

此外，我們建議，新經濟領域的企業還應特別關注數據合規與反壟斷合規的交叉領域。《平臺經濟指南》明確提及了經營者利用數據或算法排除、限制競爭的多種行為模式。（相關解讀：平臺經濟領域反壟斷正當時？——相關指南意見稿亮點解讀）如：

壟斷協議與算法共謀：如經營者通過數據、算法、平臺規則或者其他方式實質上達成協調一致的行為；

濫用市場支配地位限定交易：經營者通過平臺規則、數據、算法、技術等方面的實際設置限制或者障礙的方式限定交易；

濫用市場支配地位實施差別待遇：基于大數據和算法，根據交易相對人的支付能力、消費偏好、使用習慣等，實行差異性交易價格或者其他交易條件；

此外，平臺經營者掌握的數據情況對于認定經營者市場支配地位具有重要意義，《平臺經濟指南》明確提及，判斷相關平臺是否構成其他經營者進入相關市場的“必需設施”時，需要綜合考慮該平臺占有數據的情況和其他情況。

在當前監管形勢下，反壟斷合規的重要性已無需贅言，相關企業應持續關注反壟斷領域的監管動態，不斷提升自身的反壟斷合規水平。

合規點三：反不正當競爭合規

反不正當競爭合規是另一合規熱點。互聯網時代，信息傳播的高頻性縮短了時間差，競爭對手舉報、消費者投訴舉報、職業打假人的投訴舉報、相關部門的強力監管等都會給企業帶來相當大的壓力，企業若無妥善的預案與風險管理，不僅可能面臨當下的經營困境，也會給未來的上市之路帶來巨大阻礙。以某陌生交友APP上市遇阻為例，其原本計劃于6月24日上市，卻于近日宣布暫停美股IPO流程，市場普遍認為，緊急暫停IPO或與其此前深陷與某競品APP的不正當競爭案件不無關系。

互聯網領域不正當競爭行為主要包括兩大類：一類是傳統不正當競爭行為在互聯網領域的延伸，例如利用互聯網實施混淆仿冒、虛假宣傳、商業詆毀等不正當競爭行為，另一類屬于互聯網領域特有的，利用技術手段實施的不正當競爭行為。例如典型的不正當競爭行為“虛假宣傳”，對其相關的規定散見于《廣告法》、《互聯網廣告管理暫行辦法》、《反不正當競爭法》及相關法規和規范性文件中。在日常運營及籌備上市的過程中，企業往往對如何保證宣傳的真實性，規避“虛假宣傳”的可能范圍缺乏專業的認知，存在一些不完全引用、片面宣傳、歧義性語言而遭受處罰的情況。此時企業應當需要借助專業團隊，對風險進行預估，同時結合不同地域執法人員執法偏向、發布區域、覆蓋人群等諸多因素進行預判。

合規點四：行業性監管政策變化與合規

今年以來，行業性監管政策的變化頻繁，特別是在關系國計民生的重要領域，相關部門已明確透出強力監管的信號。以教育和交通行業為例，相關領域的平臺企業應當密切關注行業性監管政策之下的合規要求。

近期，交通領域的企業受到監管部門的密切關注。2021年7月30日，交通運輸新業態協同監管部際聯席會議召開2021年第二次全體會議，審議《關于加強交通運輸新業態從業人員權益保障工作的意見》，并提出要優化監管框架，加快實現事前事中事后全鏈條監管，特別加強反壟斷監管和反不正當競爭，依法查處網約車和貨運平臺壟斷、排除和限制競爭、擾亂市場秩序、侵害司機合法權益等違法行為。此外，前述網信辦對某出行服務平臺發起的網絡安全審查也充分說明，交通運輸企業（特別是互聯網新經濟平臺企業）應特別關注行業性監管政策的重點。交通行業的特殊性之一在于，相關互聯網平臺企業在經營過程中必然會掌握大量貨運、城市交通、用戶及司機的相關數據，應特別關注數據安全相關的合規要求。例如，交通運輸行業的大量數據可能被納入重要數據目錄，而《數據安全法》對于重要數據的處理活動已明確提出若干數據安全保護義務，包括：

重要數據的處理者應當明確數據安全負責人和管理機構；

重要數據的處理者應當按照規定對其數據處理活動定期開展風險評估，并向有關主管部門報送風險評估報告；

對影響或者可能影響國家安全的數據處理活動進行網絡安全審查；

關鍵信息基礎設施的運營者在我國境內運營中收集和產生的重要數據的出境安全管理應遵守相關法律法規的規定。

同樣，教育行業也屬于民生領域的重點監管行業。今年以來，各大在線教育平臺均面臨著總局、教育部等多個部門的強力監管：

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