04 在國際貿易中一項合同的有效成立(國際貿易問題3-2)

有權轉移規則）

③ 賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責任（產品質量侵權）

――注意：第③不包括財產侵權

（5）公約的任意性

① 締約國當事人可以通過選擇一個國家的法律來排除公約的適用。但是這種選擇必須明示。其要點是：A、當事人可以通過選擇一個國家的法律作準據法而排除80年公約的適用。B、當事人必須通過明示方式選擇法律，主要指選擇一個國家的國內法。C、對國際貿易術語的選擇不構成對80年公約的排除。D、如果沒作法律選擇，則公約就當然適用于他們之間訂立的買賣合同。

② 非締約國當事人可以選擇適用公約，可約定部分適用公約，可以改變公約內容，但有限制，當事人營業地所在國在加入公約時已經提出保留的內容，當事人必須遵守，不得排除或改變。

（6）我國的兩個保留

① 擴大適用的保留：只能適用必須雙方營業地所在國都是公約的締約國

② 合同形式的保留：合同必須書面，排除口頭和其他形式

2.要約規則（按國內合同法掌握）

① 要約

（一）要約的概念及其構成要件一項有效的要約須具備以下條件：

（1）要約應向一個或一個以上特定的人提出。

（2）要約的內容必須十分確定。依《公約》第14條的規定，要約中應至少包含三個基本交易條件：A、貨物的名稱；B、貨物的數量或確定數量的方法；C、價格或確定價格的方法。

（3）表明要約人在得到接受時承受約束的意旨。

4.要約必須傳達到受要約人。

（二）要約的生效要約送達受要約人時生效。

（三）要約的撤回與撤銷

（1）要約的撤回要約的撤回，是指要約人在要約生效之前阻止要約生效的行為。因為要約在到達受要約人之前尚未產生法律效力，因此要約人可以撤回要約。只要撤回要約的通知先于要約到達受要約人即可撤回要約。即要約人撤回要約的條件是，撤回要約的通知必須于要約到達受要約人之前或同時送達受要約人。

（2）要約的撤銷要約人在要約送達受要約人后取消要約的行為稱為要約的撤銷。要約分為可撤銷的要約和不可撤銷的要約。對于不可撤銷的要約，只有撤回的問題。依公約第16條的規定，在未成立合同之前，也就是受要約人沒有之前，要約可以撤銷，但是撤銷的通知必須在受要約人發出接受通知之前送達受要約人。

但在下列兩種情況下，要約不得撤銷：A、要約寫明接受要約的期限或以其他方式表示要約是不可撤銷的。B、受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，而且受要約人已本著對該要約的信賴行事。

（四）要約的失效在要約失效后，無論是要約人或受要約人均不再受要約的拘束，要約失效的原因主要有以下幾種情況：

（1）要約因有效期已過而失效，即要約因受要約人沒有在要約規定的期間內做出有效的而失去效力。

（2）要約因要約人的撤銷而失效。

（3）要約因受要約人的拒絕而失效。拒絕要約有兩種方式，一種是明確拒絕，即受要約人表示不接受要約的任何條件。另一種是反要約。這是指受要約人表示接受要約，但在接受通知中對要約的內容做了擴張、限制或變更，以致實質性地改變了要約的條件。這種實質性改變要約內容的接受在法律上稱為反要約。如果原要約人不接受受要約人提出的反要約，那么，受要約人提出的反要約實際上就是對要約的拒絕。

② 是受要約人按照要約所規定的方式，對要約的內容表示同意的一種意思表示。要約一經，合同即告成立。又被稱為“接受”。

（一）有效須具備的條件

（1）須由受要約人做出，依公約第18條的規定，的作出可以聲明或行為表示，但緘默或不作為本身不等于。

（2）須在要約規定的有效期間或合理的期間內做出。理論上遲到的或逾期的，不是有效的，而是新的要約，一般須經原要約人后才能成立合同。

（3）須與要約的內容一致。如果受要約人所表示的對要約的內容有變更即是反要約，或稱為還價，反要約是對要約的拒絕，不能發生的效力，它必須經原要約人后才能成立合同。

（二）公約規定的“實質性變更”和“非實質性變更”公約將受要約人對要約內容的改變分為“實質性變更”和“非實質性變更”兩種。如果對要約內容的改變屬于非實質性變更，原則上可視為，也就是說，只要要約人在合理時間內沒有以口頭或書面通知提出異議，那么對要約內容做了非實質性改變的接受即構成。然而，如果對要約內容做了實質性改變，則這種接受就不能構成，而是一項反要約。《公約》規定，關于貨物價格、付款、貨物質量和數量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任及解決爭端等的添加或不同條件，均視為在實質上變更要約的條件。——產生反要約

（三）逾期的逾期又稱遲延的，是指通知到達要約人的時間已超過了要約規定的有效期或在要約未規定有效期的情況下而超過合理期時間。關于逾期的效力，公約第21條并沒有一概地否定，而是分兩種情況，做了靈活的處理。

（1）因受要約人自己的遲延而造成的逾期，該逾期原則上無效。但如果要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受要約人其接受該項，則該逾期的仍為有效的。合同成立。

（2）因為傳遞中的延誤而使一項逾期。該項逾期產生法律上的效力，是一項有效的，除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受要約人，他認為其要約已經失效。

（四）生效的時間一旦生效，合同即告成立，對于生效的時間，英美法系國家和大陸法系國家分別采用不同的原則：

（1）發信主義（投郵生效主義）：英國法認為，在以書信、電報做出時，的通知一經投郵立即生效，合同即告成立。

（2）收信主義（到達生效主義）：大陸法系認為，的通知必須于到達相對人時才生效，合同才成立。

（3）公約的觀點：公約采納了收信主義。依公約第18條第（2）款的規定，對要約所作的，應于表示同意的通知送達要約人時生效。

（五）的撤回依公約第22條的規定，可以撤回，只要撤回的通知應在生效之前或與其同時送達要約人。

3.雙方義務

（1）賣方的擔保義務①符合產品的通常使用目的②符合特定使用目的（買方事先明示、默示）

A、質量上合格：有約定依約定，無約定 ③符合樣品或樣式（品質擔保） ④包裝：通用方式——足以保全貨物的方式例外：買方訂約時明知有缺陷

所有權上無瑕疵：貨物屬賣方、未設定擔保物權買方營業地國家B、權利上無瑕疵： 在約定的目的地國不侵權（權利擔保） 知識產權上無瑕疵 約定的轉售第三國依目的地國法不侵權） 在未約定的轉售第三國例外 買方提供技術圖樣、圖案、款式或其他規格買方訂約時已知或不可能不知第三人權利

（2）買方的接收貨物的義務

1）正常情況：買方應按時間按地點提取貨物（如FOB，買方應及時派船到裝港）

2）賣方有違約：先接收再索賠（注意保全、防損擴大）（接收不等于接受）

4.風險轉移（依國內合同法掌握）

（1）賣方安排運輸，貨交承運人時

（2）在途貨物，自合同成立時（不是提單交付時）

（3）買方安排運輸時，貨交買方支配時

（4）特定化（劃撥）是風險發生轉移的前提條件。

（5）從交貨時間起，風險從賣方移于買方。這一原則的適用前提是賣方無違約行為。假若賣方發生違約行為，則風險不由賣方轉給買方，貨物滅失和損壞的風險還是由賣方承擔。

5.違約補救宣告合同無效（解除合同）：對方根本違約；或者寬限期內仍不履行合同買方要求交付替代物：賣方交貨不符合同，且構成根本違約重點 一方采取其他補救措施，不妨礙其同時提出損害賠償損害賠償 數額：等于損失額（包括利潤）

責任：要求損害賠償方負有減損義務（否則，擴大部分由其承擔）

2011年國際貨代綜合輔導：國際貨物買賣合同（3）

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三、還盤

又稱還價，在法律上稱反要約，是指受盤人對發盤的內容不同意或不完全同意而提出的修改、限制或添加的建議。

還盤的兩個法律后果：

1、還盤是對發盤的拒絕，還盤一經作出，原發盤即失去效力，發盤人不再受其約束。

2、還盤等于是受盤人向原發盤人提出的一項新的發盤。

案例分析：

我國某進出口公司向國外某商人詢購某商品，不久，我方收到對方8月15日的發盤，發盤的有效期至8月22日。我方于8月20日回電“若價格能降至56美元/件，我方可以接受”。對方未作答復，8月21日，我方得知國際市場行情有變，于當日又向對方去電表示完全接受對方8月15日的發盤。

問：我方的接受能否使合同成立?為什么?

答：我方的接受不能使合同成立。因為，我方8月20日曾向對方復電“若價格能降至56美元/件，我方可以接受”。該復電已經構成了還盤。該還盤一經作出，原發盤就已經失效。所以，當我方8月21日得知國際市場行情，向對方表示的接受已經不具有接受的效力。因此，我方的接受不能使合同成立。

四、接受

接受是指交易的一方在接到對方的發盤或還盤后，以聲明或行動向對方表示同意的行為。

根據《公約》的解釋，構成有效的接受要具備以下四個條件：

(一)接受必須是由受盤人作出

(二)受盤人表示接受，要采取聲明的方式

受盤人表示接受是以口頭或書面的聲明形式向發盤人明確表示出來。

(三)接受的內容要與發盤的內容相符

接受必須是受盤人無條件地、全部同意發盤中的條件。

《公約》規定，受盤人在表示接收時不可以對發盤的內容作實質性的變更。如對發盤的條件作了實質性變更，則構成還盤;如屬非實質性變更，仍可構成有效的接受，使合同得以成立。

《公約》的規定，實質性變更的是有關貨物的價格、付款、品質、數量、交貨時間與地點、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端的辦法等條件提出添加或更改，均作為實質性變更發盤條件

案例分析1：

我方A于2002年12月1日對法國客戶B發電稱：“可提供商品甲3000公噸，每公噸500美元，FOB Shanghai ,舊麻袋裝。12月5日復到我方有效。” 法方B的回電于12月4日復到我方，內容如下：“接受你方的12月1日電：若價格降為每公噸480美元FOB Shanghai ，就再追加2000公噸。請用新麻袋裝。”

我方未予答復。但過了10天后，三、還盤

又稱還價，在法律上稱反要約，是指受盤人對發盤的內容不同意或不完全同意而提出的修改、限制或添加的建議。

還盤的兩個法律后果：

1、還盤是對發盤的拒絕，還盤一經作出，原發盤即失去效力，發盤人不再受其約束。

2、還盤等于是受盤人向原發盤人提出的一項新的發盤。

案例分析：

我國某進出口公司向國外某商人詢購某商品，不

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