04 風險參與類貿易融資(商業銀行國際貿易融資業務包括哪些)

銀行（原貸款行）的合同關系將完全終結。“更替”同時會影響擔保權益，一般來講，大風廠（借款人）還要和呂州商業銀行（新貸款行）簽署新的土地抵押合同。顯然，這種轉讓方式，需要得到大風廠、京州商業銀行和呂州商業銀行三者的同意（買粉絲nsent）。

簡單來說，通過“更替”，新銀行買來舊銀行的信貸資產，借款人和舊銀行的合同關系完全終結。借款人和新銀行必須簽署新貸款合同，合同關系只存在于借款人和新銀行之間。

讓與 (Assignment)

“讓與”（assignment）是另一種常見的貸款轉讓方式。不同于“更替”（novation），“讓與”并沒有創造出新的貸款合同，而是基于原先的貸款合同，將借款人和新貸款人（assignee）聯系在一起。

還是大風廠的例子，如果這筆信貸資產轉讓是通過“讓與”（assignment）的法律形式進行的，那只需京州商業銀行（原貸款行）和呂州商業銀行（新貸款行）簽訂一份貸款讓與協議（Assignment Agreement），貸款的轉讓就完成了。至于是否需要大風廠（借款人）的同意，那要看當初貸款合同是如何規定的。一般來講，擔保權益會跟著貸款一同轉讓給呂州商業銀行（新貸款行）。

假如，有一天，大風廠（借款人）的貸款違約，呂州商業銀行（新貸款行）基于“讓與” （assignment）關系，可以直接起訴大風廠，要求其還錢，而不需要經過京州商業銀行（原貸款行）。這點上，“讓與”與“參與”（participation）有很大不同，下文會詳細解釋。

另外，嚴格上來講，“讓與”（assignment）只轉讓了權利（rights），并沒有轉讓義務（obligations），尤其是在英國法下。這句話翻譯成人話就是，假如京州商業銀行在貸款合同里承諾大風廠，明年會再貸給大風廠1個億，這個承諾不會隨讓與合同而轉讓，明年京州商業銀行還是要貸給大風廠1個億。

當然，在紐約法和盧森堡法管轄的貸款讓與協議里，義務（obligations）也是可以讓與（assign）的。英國法的話，常見的解決辦法是簽一個讓與和繼承協議（Assignment and Assumption Agreement）。

需要注意的是，在常見的貸款合同里，“讓與”（assignment）都是需要經過借款人同意的。原因有很多，比如：貸款合同通常要求借款人有義務補足稅款。在國際貸款中，新的貸款行可能來自另外一個國家，造成利息預提稅增加，借款人因此會多付一大筆錢，這種轉讓當然應該由借款人同意。另外，作為貸款行，會接觸到很多借款人的保密信息和財務數據，借款人如果不想和某家銀行合作，自然應該有權拒絕貸款的“讓與”。

不過，這種借款人說“不”的權利也不是無限的。一般來講，假如貸款是“讓與”給另一家銀團成員、或是貸款銀行的關聯行，“讓與”都是被允許的。而且，一般的貸款合同里都會規定：在貸款違約的情況下，借款人將失去對貸款“讓與”的“同意權”。也就是說“還不上錢，就別嘚瑟了” 。當然，基于借款人和貸款銀行的商業關系（誰更強勢），關于違約的定義，可以很大“討價還價”的空間 。

參與（Participation）

這個就是我們常說的“融參”或者是“風參”。與“讓與”（assignment）不同，“參與”（participation）并沒有在借款人和新貸款行之間建立起任何合同關系。

繼續大風廠的例子，如果這筆信貸資產轉讓是通過“參與”（participation）的方式進行的，那需要京州商業銀行（貸款行）和呂州商業銀行（參貸行）簽訂一份融資參貸協議（Funded Participation Agreement）。通過這份協議，呂州商業銀行出資，從京州商業銀行那里“買”來大風廠未來支付利息的收益權。

但呂州商業銀行并不是大風廠簽署的貸款合同上的一方，因此這個交易也不需要大風廠（借款人）的同意。同時，擔保權益還是屬于京州商業銀行（貸款行）的。

在“參與”（participation）的這種法律形式下，京州商業銀行（貸款行）必須履行它對大風廠（借款人）的承諾。這個貸款承諾不隨呂州商業銀行（參貸行）“參與”金額的增多而改變。

因為不存在任何合同關系，大風廠（借款人）無權起訴呂州商業銀行（參貸行）。同樣，假如大風廠（借款人）不還錢，那呂州商業銀行（參貸行）也無法起訴大風廠（借款人），只能相勸京州商業銀行（貸款行）提起訴訟。

概括來說，對于中資銀行的海外分行/子行來說，融資/風險參貸協議的3個法律特點需要格外關注：

首先，參貸行和貸款行之間到底是什么合同關系？

在英國法下，參貸行和貸款行是讓與人（Grantor）和參與人（Participant）的關系，說直接點兒就是債務人（Debtor）和債權人（Creditor）的關系。也就是說，假如京州商業銀行（貸款行）不幸進入破產程序，那不好意思了呂州商業銀行（參貸行），即使大風廠（借款人）還了錢，呂州商業銀行也拿不到，只能跟著京州商業銀行的其他債權人一起等著法院判決才能拿錢，能拿多少也不知道。

在紐約法下，參貸行和貸款行是賣家（Seller）和買家（Buyer）的關系。也就是說，假如京州商業銀行（貸款行）不幸進入破產程序，那呂州商業銀行（參貸行）可以強調這個參貸協議實質上是“真實銷售”（True Sale）。因為如果是“真實銷售”的話，當大風廠正常還款，這筆還款會得到保護，不會被京州商業銀行的其他債權人索償的。

在08年金融危機后，紐約南區破產法院判定，在雷曼兄弟與其它銀行的各種“參與”(participation)交易中，因為參貸協議被認定是“真實銷售”，所以不屬于雷曼的資產。See In re Lehman Commercial Paper Inc., 08-13900 (Bankr. S.D.N.Y. Oct. 6, 2008) (JMP).

在盧森堡法下，同紐約法類似，參貸行和貸款行可以被認定是賣家（Seller）和買家（Buyer）的關系。

其次，參貸行和借款人之間沒有任何直接（privity）的法律關系。不管大風廠（借款人）發生了什么樣的情況，呂州商業銀行（參貸行）都要hold住，先找京州商業銀行（貸款行）。至于什么抵押質押之類的擔保權益，就不要想了。

最后，貸款行的謹慎義務（Duty of Care）。一般來講，參貸協議中會要求貸款行繼續負責對貸款的監視（monitor）。這種謹慎義務包括：繼續對任何貸款合同的修訂發表意見；繼續對借款人做貸后管理，確定其是否合規履行貸款合同；如果借款人違約，要確定解決辦法。

相信通過充分了解貸款交易中涉及的轉讓文件，可以更好的保障參與銀行的權益，從而促進中資銀行海外分行的貸款交易健康發展。

經營周轉類額度包括

出口應收賬款風險參與、經營租出貴金屬、法人賬戶透支。

根據經營管理書籍顯示經營周轉類額度包括出口應收賬款風險參與、經營租出貴金屬、法人賬戶透支。

經營含有籌劃、計劃、規劃、組織、治理、管理等含義。

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