05 廣州天馳國際貿易有限公司(創始人“過勞死”導致1.5億索賠 業績對賭背后的無奈與心酸)

期間的損失4965.58萬元。另外，由于吳波去世導致境外賬戶中72.80萬美元無法收回(已計入所收購的資產范圍)，而鳳凰數媒在收購時已支付了對價，張嵥、周顥還應賠償公司損失37.28萬美元。

除了向2名原股東追償以外，由于經緯中國對前述業績補償條款出具了承諾函，鳳凰數媒還向經緯中國追償2248.33萬元。

兩起仲裁涉及金額相加，合計高達1.5億元。

一般而言，即便收購標的沒有完成業績承諾，雙方都會低調處理，像鳳凰數媒這樣高調提起仲裁的，似乎并不多見。

6月5日，娛樂資本論聯系到鳳凰傳媒一名人士，對于為什么會去提起仲裁，其表示是因為“大家經過多次協商，沒法達成一致，那就只有仲裁了”。

對于糾紛的起源，即慕和網絡2015年業績巨虧，該人士表示主要有2個原因：一個是創始人吳波2015年突然去世，對公司有很大影響;另外手游行業有一定的波動性，慕和網絡2013年、2014年流水很高的游戲，到了2015年周期已經開始走下坡路了。

“雖然吳波去世了，但是公司整個團隊還是比較穩定的。我們通過一年多的時間把團隊穩住了，而且也給團隊一些股權，做好激勵，現在看經營狀況也是在改善：2015年虧損7000多萬，2016年虧損2000多萬，今年看情況應該能夠扭虧。”該人士表示。

“對投資者來說，因對賭協議履行所引發的糾紛，基本上集中在出現了觸發股權/股份回購或業績貨幣補償的情況下，協議相對方拒絕履行或不完全履行而引發爭議進行訴訟或仲裁程序。鳳凰傳媒子公司收購慕和網絡案就是屬于業績補償的情形。”北京天馳君泰律師事務所合伙人鄭小強律師表示。

通常情況下，仲裁機構會關注該案件的3個方面：

第一， 對賭協議及其各條款是否合法有效。本案要根據鳳凰傳媒子公司收購慕和網絡案對賭協議的具體約定而判定，基于此類復雜的協議基本都是在律師參與下簽訂的，應當不會無效;

第二， 對賭協議設定的行權條件是否已經實現。這要根據對賭協議的具體內容及申請方提供的相關證據進行論證;

第三， 根據約定和實際情況，應該承擔責任的主體和具體內容等。該案件中還涉及到經緯中國是否要承擔相應責任，需要結合《承諾函》的具體內容和案件事實進行判定。

連王中軍、王長田也曾看走眼，影視文娛行業并購對賭風險如何防范?

娛樂資本論注意到，文化傳媒行業內并購重組標的公司完不成業績對賭的案例，其實還有很多，其中有一些已經觸發了當初并購中的“回購”條款。

1. 華誼兄弟

華誼兄弟2016年年報顯示，公司之前收購的5家公司中，有3家公司都沒有完成業績承諾。

其中，廣州銀漢2016年實現扣非凈利潤11789.33萬元，遠低于承諾的18565.11萬元。根據公司的說法，業績不達標有3個原因：廣州銀漢去年處于新舊游戲項目的更迭期導致收入下降，移動游戲行業競爭加劇，以及廣州銀漢為增強競爭優勢儲備項目，加大了研發投入。

另外2家是明星導演或演員持股的公司：張國立的浙江常升，去年實現稅后凈利潤2500.13萬元，遠遠低于承諾的業績(3779.50 萬元);馮紹峰、李晨、AB等明星持股的東陽浩瀚，去年實現凈利潤10141.52 萬元，低于承諾的10350 萬元。

根據華誼兄弟今年4月26日公告，由于廣州銀漢業績不達標，公司將以1元總價回購并注銷劉長菊、摩奇創意(北京)科技有限公司、深圳市騰訊計算機系統有限公司應補償股份1118.05萬股。

2. 光線傳媒

2014年6月，光線傳媒曾以2.08億元獲得廣州藍弧50.8%股權。不過，去年12月光線傳媒突然宣布以總價2.44億元，轉讓所持廣州藍弧全部股權。光線傳媒對此的解釋是，“提高公司資產流動性，優化公司的整體資源配置，提高資金使用效率，符合公司的投資策略及發展戰略”。

這次轉讓背后的原因很多，當中的一個重要背景是，廣州藍弧的業績未達承諾。交易對方曾承諾，藍弧文化2014年至2016年扣非凈利潤分別不低于2600萬元、3380萬元、4160萬元。但是，2015年廣州藍弧凈利潤只有2490.3萬元，2016年前9個月更是只有33.3萬元。

3. 華聞傳媒

3年前，華聞傳媒收購的掌視億通、漫友文化，2016年，這兩家公司均未能完成業績承諾。其中掌視億通由于2014年至2016年3年累計的凈利潤達標，所以無需補償;但漫友文化去年虧損40萬，離承諾的4280.5萬元相差甚遠，應補償股份數為 500.64萬股。

4. 美盛文化

公司2014年收購的星夢工坊連續3年業績未達標，承諾2014年至2016年扣非凈利潤分別為200萬元、300萬元、400萬元，結果卻是年年虧損，凈利潤分別為-281.11萬元，-189.44萬元，-354.86萬元。

之前，美盛文化已收到星夢工坊公司股東黃勤、周中耘關于2014、2015年度業績承諾補償款共計970.55萬元，但2016年還需向公司補償754.86萬元。換言之，3年合計補償金額1725.41萬元。

5.萬家文化

公司2015年以12億的對價收購四川聯爾、天厚地德、翔運通達所持的翔通動漫100%股權。2016年，翔通動漫2016年扣非凈利潤僅12781.43萬元，相比承諾數相差近3000萬元。業績不達標的原因包括: 2016年5月新聞出版廣電總局頒布新規，未經其批準的移動游戲不得上網出版運營;包括H5重度游戲在內的手機游戲研發費用均體現在2016年;最重要的客戶中國移動在2016年繼續推進戰略調整等。

根據萬家文化計算，四川聯爾、天厚地德需分別向萬家文化補償357.09萬股、343.08萬股，合計補償700.17萬股股份。但是，這兩家公司卻表示，由于涉及仲裁事項，其所持萬家文化股份已被法院凍結，暫時無法補償。值得一提的是，該事件還引發上交所的關注。

對于影視行業并購對賭的失敗案例不斷涌現，北京天馳君泰律師事務所合伙人鄭小強律師認為，原因主要有以下3個：一是，對賭協議行權標準的不切實際;二是，濫用對賭協議;三是，影視行業核心資產的無形、無價和主觀性強的特點，導致對賭風險更為不可控。

面對層出不窮的對賭失敗案例，影視文娛公司如何防范對賭相關風險?

鄭小強表示，首先，雙方要充分協商，制定可操作性強，符合雙方實際情況的行權標準。

其次，理性地分析影視企業發展的潛力和管理者的能力。充分認識公司的發展潛力和管理者能力，制定事先目標的可能方案并認真遵守，不要好高騖遠、盲目自信。

再次，出現不利情況時，雙方可通過調整對賭協議，使之具有與時俱進的可執行性。對雙方來說，對賭協議的成敗直接影響各方切身利益，可謂“榮辱與共”，因此在合作中一旦發生不可預測的危機，雙方就要抱團取暖，切不可雪上加霜。

;

很赞哦!（2）