05 非貿易融資項下風險參貸(貿易融資與貸款的區別貿易融資與貸款)

簡單來說，通過“更替”，新銀行買來舊銀行的信貸資產，借款人和舊銀行的合同關系完全終結。借款人和新銀行必須簽署新貸款合同，合同關系只存在于借款人和新銀行之間。

讓與 (Assignment)

“讓與”（assignment）是另一種常見的貸款轉讓方式。不同于“更替”（novation），“讓與”并沒有創造出新的貸款合同，而是基于原先的貸款合同，將借款人和新貸款人（assignee）聯系在一起。

還是大風廠的例子，如果這筆信貸資產轉讓是通過“讓與”（assignment）的法律形式進行的，那只需京州商業銀行（原貸款行）和呂州商業銀行（新貸款行）簽訂一份貸款讓與協議（Assignment Agreement），貸款的轉讓就完成了。至于是否需要大風廠（借款人）的同意，那要看當初貸款合同是如何規定的。一般來講，擔保權益會跟著貸款一同轉讓給呂州商業銀行（新貸款行）。

假如，有一天，大風廠（借款人）的貸款違約，呂州商業銀行（新貸款行）基于“讓與” （assignment）關系，可以直接起訴大風廠，要求其還錢，而不需要經過京州商業銀行（原貸款行）。這點上，“讓與”與“參與”（participation）有很大不同，下文會詳細解釋。

另外，嚴格上來講，“讓與”（assignment）只轉讓了權利（rights），并沒有轉讓義務（obligations），尤其是在英國法下。這句話翻譯成人話就是，假如京州商業銀行在貸款合同里承諾大風廠，明年會再貸給大風廠1個億，這個承諾不會隨讓與合同而轉讓，明年京州商業銀行還是要貸給大風廠1個億。

當然，在紐約法和盧森堡法管轄的貸款讓與協議里，義務（obligations）也是可以讓與（assign）的。英國法的話，常見的解決辦法是簽一個讓與和繼承協議（Assignment and Assumption Agreement）。

需要注意的是，在常見的貸款合同里，“讓與”（assignment）都是需要經過借款人同意的。原因有很多，比如：貸款合同通常要求借款人有義務補足稅款。在國際貸款中，新的貸款行可能來自另外一個國家，造成利息預提稅增加，借款人因此會多付一大筆錢，這種轉讓當然應該由借款人同意。另外，作為貸款行，會接觸到很多借款人的保密信息和財務數據，借款人如果不想和某家銀行合作，自然應該有權拒絕貸款的“讓與”。

不過，這種借款人說“不”的權利也不是無限的。一般來講，假如貸款是“讓與”給另一家銀團成員、或是貸款銀行的關聯行，“讓與”都是被允許的。而且，一般的貸款合同里都會規定：在貸款違約的情況下，借款人將失去對貸款“讓與”的“同意權”。也就是說“還不上錢，就別嘚瑟了” 。當然，基于借款人和貸款銀行的商業關系（誰更強勢），關于違約的定義，可以很大“討價還價”的空間 。

參與（Participation）

這個就是我們常說的“融參”或者是“風參”。與“讓與”（assignment）不同，“參與”（participation）并沒有在借款人和新貸款行之間建立起任何合同關系。

繼續大風廠的例子，如果這筆信貸資產轉讓是通過“參與”（participation）的方式進行的，那需要京州商業銀行（貸款行）和呂州商業銀行（參貸行）簽訂一份融資參貸協議（Funded Participation Agreement）。通過這份協議，呂州商業銀行出資，從京州商業銀行那里“買”來大風廠未來支付利息的收益權。

但呂州商業銀行并不是大風廠簽署的貸款合同上的一方，因此這個交易也不需要大風廠（借款人）的同意。同時，擔保權益還是屬于京州商業銀行（貸款行）的。

在“參與”（participation）的這種法律形式下，京州商業銀行（貸款行）必須履行它對大風廠（借款人）的承諾。這個貸款承諾不隨呂州商業銀行（參貸行）“參與”金額的增多而改變。

因為不存在任何合同關系，大風廠（借款人）無權起訴呂州商業銀行（參貸行）。同樣，假如大風廠（借款人）不還錢，那呂州商業銀行（參貸行）也無法起訴大風廠（借款人），只能相勸京州商業銀行（貸款行）提起訴訟。

概括來說，對于中資銀行的海外分行/子行來說，融資/風險參貸協議的3個法律特點需要格外關注：

首先，參貸行和貸款行之間到底是什么合同關系？

在英國法下，參貸行和貸款行是讓與人（Grantor）和參與人（Participant）的關系，說直接點兒就是債務人（Debtor）和債權人（Creditor）的關系。也就是說，假如京州商業銀行（貸款行）不幸進入破產程序，那不好意思了呂州商業銀行（參貸行），即使大風廠（借款人）還了錢，呂州商業銀行也拿不到，只能跟著京州商業銀行的其他債權人一起等著法院判決才能拿錢，能拿多少也不知道。

在紐約法下，參貸行和貸款行是賣家（Seller）和買家（Buyer）的關系。也就是說，假如京州商業銀行（貸款行）不幸進入破產程序，那呂州商業銀行（參貸行）可以強調這個參貸協議實質上是“真實銷售”（True Sale）。因為如果是“真實銷售”的話，當大風廠正常還款，這筆還款會得到保護，不會被京州商業銀行的其他債權人索償的。

在08年金融危機后，紐約南區破產法院判定，在雷曼兄弟與其它銀行的各種“參與”(participation)交易中，因為參貸協議被認定是“真實銷售”，所以不屬于雷曼的資產。See In re Lehman Commercial Paper Inc., 08-13900 (Bankr. S.D.N.Y. Oct. 6, 2008) (JMP).

在盧森堡法下，同紐約法類似，參貸行和貸款行可以被認定是賣家（Seller）和買家（Buyer）的關系。

其次，參貸行和借款人之間沒有任何直接（privity）的法律關系。不管大風廠（借款人）發生了什么樣的情況，呂州商業銀行（參貸行）都要hold住，先找京州商業銀行（貸款行）。至于什么抵押質押之類的擔保權益，就不要想了。

最后，貸款行的謹慎義務（Duty of Care）。一般來講，參貸協議中會要求貸款行繼續負責對貸款的監視（monitor）。這種謹慎義務包括：繼續對任何貸款合同的修訂發表意見；繼續對借款人做貸后管理，確定其是否合規履行貸款合同；如果借款人違約，要確定解決辦法。

相信通過充分了解貸款交易中涉及的轉讓文件，可以更好的保障參與銀行的權益，從而促進中資銀行海外分行的貸款交易健康發展。

貿易融資擔保以及風險控制

貿易融資擔保以及風險控制

貿易融資的知識大家知道多少?下面是我收集的有關貿易融資擔保以及風險控制資訊，歡迎大家閱讀與學習。

一 貿易融資擔保概覽

銀行在向企業提供貿易融資時，一般需要企業繳納保證金、提供抵押、質押、擔保等。貿易融資擔保的需求一般在企業與銀行關系較新、授信額度不足、或不能提供銀行認可的抵押、質押時出現。

目前國內企業較多采用的貿易融資方式有以下幾種：

1、進口開證額度擔保

企業在進口時向銀行申請對外開出信用證，此信用證是對國外賣方提供的銀行付款憑證。一經開出，銀行即承擔了向國外賣方付款的責任，如果企業在貨物運到時不支付貨款，銀行即需代為支付貨款。因此銀行只有在確保能夠從進口企業得到資金償付時，才會對外開出信用證。一般情況下，銀行要求企業繳納開證保證金(開證額度的10%以上)、提供抵押、質押，為進一步降低風險，還要求企業提供第三方信用擔保。

2、信用證打包貸款擔保

企業出口時為解決生產資金短缺問題，以收到的國外買方開來的信用證作為抵押向銀行申請短缺貸款。企業使用貸款資金進行生產、備貨、出口并向銀行交單，由銀行進行議付，銀行將貸款從議付貸款中扣除。為控制風險，銀行一般只提供信用證金額40%——80%比例的打包貸款，同時需要企業提供抵押、質押和擔保。

3、承兌匯票擔保

企業在從事國內貿易購買貨物時，向銀行申請開立承兌匯票(最長為6個月承兌匯票)，此承兌匯票作為向賣方提供的銀行付款憑證，賣方可將承兌匯票貼現或到期承兌以獲得貸款。承兌匯票到期，企業須向銀行支付此貨款，企業不支付，則由銀行代為支付。因此，類似進口開證，銀行要確保企業有償付能力，同時要求企業繳納保證金(承兌匯票金額的10%——50%)，提供抵押、質押或擔保。

4、其他貿易融資擔保品種

1)應收賬款融資擔保。企業將應收賬款作為質押，由擔保機構擔保或直接向銀行申請融資以支付貿易合同貸款。

2)倉單或庫存貨物質押融資擔保。企業將倉單或庫存貨物作為質押，由擔保機構擔保或直接向銀行申請融資以支付貿易合同貸款。

二 貿易融資擔保的應考慮的因素

1、進口開證擔保

企業的進口業務背景，資信狀況，人員素質。

進口合同真實性，進口商品的市場狀況，價格波動情況。

貨物監管條件。

銷售回款情況。

進口許可證問題等。

2、出口信用證打包貸款擔保

企業的出口業務背景，資信狀況，人員素質。

出口合同及信用證的真實性，國外買方業務背景及資信，國外開證銀行的資信。

出口商品的市場狀況，價格波動情況。

出口商品的原材料供應、生產、運輸、倉儲條件。

貨物監管條件。

出口許可證問題等。

3、承兌匯票擔保

企業的業務背景，資信情況，人員素質。

貿易合同真實性，商品的市場狀況，價格波動情況。

貨物監管條件。

銷售回款情況。

4、其他貿易融資擔保

1)應收賬款融資擔保。

企業的業務背景，資信狀況，人員素質。

應收賬款期限及銷售業績。

企業賬目及商業記錄。

2)倉單或庫存貨物質押擔保。

企業的業務背景，資信狀況，人員質素。

倉庫的真實有效性，商品的市場狀況，價格波動情況。

貨物監管條件。

銷售、回款情況。

如何控制貿易型融資中“擔保物”的風險?

從本質上來說，倉儲融資就是一種利用貨物

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