09 我國法律認可的進出口貿易合同(如何利用國際商法維護我國進出口企業的利益)

于開證行拒絕承兌的范疇”,二審一方面認可了一審的判決外，又從信用證法律關系和導致信用證止付的基礎法律關系區別開來，以及余款已經支付這兩個角度闡述，維持了原判。

訛譼也即法院在適用法律時，已經按照最高人民法院于2013年5月8日起施行的《最高人民法院關于審理出口信用保險合同糾紛案件適用相關法律問題的批復》執行，最終指向了新保險法30條關于保險合同格式條款的解釋規則。查閱《批復》實施以前我國各級法院對出口信用保險合同糾紛的裁判文書，直接適用保險法相關條款進行裁判的不在少數譽訛，這種直接適用保險法的情況從1995年保險法第一部保險法制定到2009年保險法修訂以后并沒有區別。但保險法是否能夠成為出口信用保險合同糾紛，學者的意見是不一致的。有學者認為：1995年制定的保險法只是一部商業保險法，其第156條規定“本法規定的保險公司以外的其他性質的保險組織,由法律、行政法規另行規定”，因此保險法不適用于作為政策性保險的出口信用保險，出口信用保險沒有專門的制度可依。

也有學者認為，出口信用保險當然地適用保險法的規則，其理由是，不論1995年的保險法還是2009年的保險法，財產保險業務中就包括了信用保險，“信用保險被明確界定屬于財產保險的范疇，適用保險法中有關財產的原則性規定，如保險法中規定的保險利益原則、最大誠信原則、近因原則等基本原則……出口信用保險是財產保險的一個特定險種”。訛譿實際上，在《批復》實施以前，直接適用保險法是不能說是沒有依據，只是太模糊，這種模糊是由立法本身的模糊所造成。但《批復》本身給出的態度是明確的：“對出口信用保險合同的法律適用問題，保險法沒有作出明確規定。”盡管含糊其辭，但并未否認法院適用保險法相關規則做出的判決的合法性。《批復》只是將這種模糊性去除，給了司法實踐一個明確的指向。那么2009年保險法實施以前，裁判機關適用保險法和適用合同法的解釋規則得到不一樣的結論也無可厚非;2009年以后，在關于格式條款的解釋上，保險法和合同法是一致的，而《批復》為出口信用保險合同糾紛和保險法架起的橋梁其意義不僅僅是穩固了這樣的一種銜接性，更重要的是為出口信用保險合同糾紛適用法律找到了明確的淵源。

三、我國出口信用保險法律制度的完善

從上述出口信用保險合同糾紛案的法律適用中可以看出，當前供出口信用保險合同糾紛適用的法律制度缺位嚴重。盡管我國開展出口信用保險在也已經有三十多年的歷史，但我國出口信用保險法律制度尚未建立。2004年7月實施的《對外貿易法》第53條僅僅將出口信用保險作為國家促進對外貿易的一種方式被提及，但出口信用保險專門法律制度至今未建立。由于沒有專門適用于出口信用保險合同糾紛的制度，法院在裁判出口信用保險合同糾紛時不得不去保險法或者合同法，甚至民法通則中去尋找適用的規則。當然去民法通則和合同法中尋找可適用的上位規則，不存在合法性問題，但從保險法中尋找適用規則的合法性則值得探討。盡管《批復》為出口信用保險和保險法架起了一座橋梁，法院因此在裁判出口信用保險合同糾紛時得以準用保險法的相關規范，但這樣的簡單的立法處理遠遠不夠。

出口信用保險作為一種特殊的政策性保險，其存在價值、經營主體、運營模式、資金來源及風險承擔等都與一般保險存在較大的差異，一方面，我國現行保險法的一般規則難以有效地對出口信用保險進行法律調整，但另一方面，數據顯示，截至2015年10月，中國信保出口信用保險業務實現承保金額3094.1億美元，增長2.9%，快于同期外貿增速5.4個百分點，出口信用保險對我國出口的滲透率達16.7%，已經超過了世界貿易組織發布的全球出口信用保險的平均涵蓋水平，開始向發達國家的出口信用保險涵蓋率靠近訛讁。

因此借鑒世界范圍內出口信用保險的先進經驗，結合我國出口信用保險實踐，在現有的制度基礎上重構我國出口信用保險制度成為必要，當前最緊要的是制定出口信用保險基本法律制度。具體而言，當前應當以2012年國務院批準通過的《中國出口信用保險公司章程》作為出口信用保險業制度的基礎、以《中國出口信用保險公司短期出口信用保險綜合保險條款3.0》作為出口信用保險合同法律制度的基礎，借鑒伯爾尼聯盟《伯爾尼聯盟總協定》構建的出口信用保險制度框架，充分考慮出口信用保險的政策性特點構建我國的出口信用保險基本制度。

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國際貿易公平體現在那些方面

談判中利益主體的一方，通常是外國的政府、企業或公民（在現階段，還包括香港、澳門和臺灣地區的企業和商人），另一方，是中國的政府、企業或公民。國際商務談判是對外經濟貿易工作中不可缺少的重要環節。在現代國際社會中，許多交易往往需要經過艱難繁瑣的談判，盡管不少人認為交易所提供的商品是否優質、技術是否先進或價格是否低廉決定了談判的成敗，但事實上交易的成敗往往在一定程度上取決于談判的成功與否。在國際商務活動中，不同的利益主體需要就共同關心或感興趣的問題進行磋商，協調和調整各自的的經濟利益或政治利益，謀求在某一點上取得妥協，從而在使雙方都感到有利從而達成協議。所以，我們可以說，國際商務談判是一種對外經濟貿易活動中普遍存在的一項十分重要的經濟活動，是調整和解決不同國家和地區政府及商業機構之間不可避免的經濟利益沖突的必不可少的一種手段。

國際商務談判的特點

國際商務談判既具有一般商務談判的特點，又具有國際經濟活動的特殊性，表現在：

1．政治性強

國際商務談判既是一種商務交易的談判，也是一項國際交往活動，具有較強的政策性。由于談判雙方的商務關系是兩國或兩個地區之間整體經濟關系的一部分，常常涉及兩國之間的政治關系和外交關系，因此在談判中兩國或地區的政府常常會干預和影響商務談判。因此，國際商務談判必須貫徹執行國家的有關方針政策和外交政策，同時，還應注意國別政策，以及執行對外經濟貿易的一系列法律和規章制度。

2．以國際商法為準則

由于國際商務談判的結果會導致資產的跨國轉移，必然要涉及國際貿易、國際結算、國際保險、國際運輸等一系列問題，因此，在國際商務談判中要以國際商法為準則，并以國際慣例為基礎。所以，談判人員要熟悉各種國際慣例，熟悉對方所在國的法律條款，熟悉國際經濟組·織的各種規定和國際法。這些問題是一般國內商務談判所無法涉及的，要引起特別重視。

3．要堅持平等互利的原則

在國際商務談判中，要堅持平等互利的原則，既不強加于人，也不接受不平等條件。我國是社會主義發展中國家，平等互利是我國對外政策的一項重要原則。所謂平等互利，是指國家不分大少，不論貧富強弱，在相互關系中，應當一律平等。在相互貿易中，應根據雙方的需要和要求，按照公平合理的價格，互通有無，使雙方都有利可得，以促進彼此經濟發展。在進行國際商務談判時，不論國家貧富，客戶大小，只要對方有誠意，就要一視同仁，既不可強人所難，也不能接受對方無理的要求。對某些外商利用壟斷地位抬價和壓價，必須不卑不亢，據理力爭。對某些發展中國家或經濟落后地區，我們也不能以勢壓人，仗勢欺人，應該體現平等互利的原則。

4．談判的難度大

由于國際商務談判的談判者代表了不同國家和地區的利益，有著不同的社會文化和經濟政治背景，人們的價值觀、思維方式、行為方式、語言及風俗習慣各不相同，從而使影響談判的因素更加復雜，談判的難度更加大。在實際談判過程中，對手的情況千變萬化，作風各異，有熱情洋溢者，也有沉默寡言者；有果敢決斷者，也有多疑多虛者；有善意合作者，也有故意尋釁者；有謙謙君子，也有傲慢自大盛氣凌人的自命不凡者。凡此種種表現，都與一定的社會文化。經濟政治有關。不同表現反映了不同談判者有不同的價值觀和不同的思維方式。因此，談判者必須有廣博的知識和高超的談判技巧，不僅能在談判桌上因人而異，運用自如，而且要在談判前注意資料的準備、信息的收集，使談判按預定的方案順利地進行。

國際商務談判的原則

1、平等性原則 平等是國際商務談判得以順利進行和取得成功的重要前提。在國際經濟往來中，企業間的洽談協商活動不僅反映著企業與企業的關系，還體現了國家與國家的關系，相互間要求在尊重各自權利和國格的基礎上，平等地進行貿易與經濟合作事務。在國際商務談判中，平等性要求包括以下幾方面內容： (1)談判各方地位平等。國家不分大小貧富，企業不論實力強弱，個人不管權勢高低，在經濟貿易談判中地位一律平等。不可頤指氣使，盛氣凌人，把自己的觀點和意志強加給對方。談判各方面尊重對方的主權和愿望，根據彼此的需要和可能，在自愿的基礎上進行談判。對于利益、意見分歧的問題，應通過友好協商加以妥善解決，而不可強人所難。切忌使用要挾、欺騙的手段來達到自己的交易的目的，也不能接受對方帶強迫性的意見和無理的要求。使用強硬、脅迫手段，只能導致談判破裂。 (2)談判各方權利與義務平等。各國之間在商務往來的談判中權利與義務是平等的，既應平等地享受權利，也要平等地承擔義務。談判者的權利與義務，具體表現在談判各方的一系列交易條件上，包括涉及各方貿易利益的價格、標準、資料、方案、關稅、運輸、保險等。如在世界貿易組織中，國與國之間的貿易和談判，要按照有關規則公平合理地削減關稅，尤其是限制或取消非關稅壁壘。談判的每一方，都是自己利益的占有者，都有權從談判中得到自己所需要的，都有權要求達成等價有償、互相受益、各有所得的公平交易。價格是商貿談判交易條件的集中表現，談判各方討價還價是免不了的，但是按照公平合理的價格進行協商，對進出口商品作價應以國際市場價格水平平等商議，做到隨行就市，對雙方有利。為彌合在價格以及其他交易條件上的分歧，順利解決談判中的爭執，就需要以公平的標準來對不同意見進行判定，而公平的標準應當是談判各方共同認定的標準。在談判的信息資料方面，談判者既有獲取真實資料的權利，又有向對方提供真實資料的義務。談判方案以及其他條件的提出、選擇和接受，都應符合權利與義務對等的原則。談判者享受的權利越多，相應地需要承擔的義務也就越多，反之亦然。 (3)談判各方簽約與踐約平等。商務談判的結果，是簽訂貿易及合作協議或合同。協議條款的擬訂必須公平合理，有利于談判各方目標的實現，使各方利益都能得到最大程度的滿足。簽約踐約要使“每方都是勝者”，美國學者尼爾倫伯格的這句話充分體現了談判的平等性要求，可以說是談判成功的至理名言。談判合同一經成立，談判各方面須“重合同，守信用”，“言必信，行必果”，認真遵守，嚴格執行。簽訂合同時不允許附加任何不合理的條件，履行合同時不能隨意違約和單方面毀約，否則，就會以不平等的行為損害對方的利益。 2、互利性原則 在國際商務談判中，平等是互利的前提，互利是平等的目的。平等與互利是平等互利原則密切聯系、有機統一的兩個方面。打仗、賽球、下棋，結局通常是一勝一負。國際商務談判不能以勝負輸贏而告終，要兼顧各方的利益。為此，應做到以下幾點。 (1)投其所需。在國際商務活動中進行談判，說到底就是為了說明對方進而得到對方的幫助和配合以實現自己的利益目標，或曰通過協商從對方獲取己方所需要的東西。 首先，應將自己置身于對方的立場上設身處地地為其著想。把對方的利益看成與自己的利益同樣重要，對其愿望、需要與擔憂表示理解和同情，富于人情味，建立起情感上的認同關系，從心理上啟開對方接納自己之門。要記住：談判雖為論理之“戰”，然談判桌上為人所動的是“情”，常常是“情”先于“理”。

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