17 國際貿易合同的法定效力性表現在哪些方面(國際商法的主要內容)

編：《買賣合同法》，中國檢察出版社，1997。吳志忠：《美國商事法研究》，武漢大學出版社，1998。

進出口貿易合同的成立條件

世界各國法律對貿易合同的有效成立都規定了一定的條件。關于貿易合同的有效成立究竟要求具備哪些基本條件，各國法律的規定不完全相同，但通常需要滿足以下幾項條件：

1、貿易合同當事人慶具備行為能力和合法資格

各國的法律都規定，具有行為能力的自然人和法人都有簽訂合同的能力。但是什么樣的自然人才算有行為能力的人，各國規定不同。一般都規定，神智政黨的成年人具有行為能力，可以簽訂合同。但是，各國對于成年人的年齡各不相同。日本和瑞士規定年滿20歲的為成年人；墨西哥規定23歲為成年人。按照國際私法的規則，當事人的締約能力一般應依其屬人法來法定。個別情況也有例外。

所謂屬人法人一般理解為當事人的本國法我或信所地法。這就是說，如果當事人的屬人法認為他有行為能力，那么他就可以簽訂合同。但是，如果當事人的屬人法認為他沒有簽訂合同的能力，而合同簽訂地的法律則認為他有訂約的能力。這時應認為他有訂約能力。這是為了保護另一方當事人的合法權益，防止當事人借口本國法的規定，而逃避他在訂約地國家所簽訂的合同責任。

法人的訂約能力就是法人的行為能力。法人的行為能力系由法人所具有國籍的國家的公司來決定。因為法人是按照有關國家的法律正式批準并登記注冊的公司或組織，它們經營的業務和進行的法律行為必須符合法人章程的規定。法人行為能力的行使必須由其法定代表或授權代表進行。如公司董事長、總經理或其他代表。因此，在簽訂進出口貿易合同時就有要求審查法人的行為能力和代表資格，看它有否超越了它的業務范圍和章程，它的代表人是否為法定代表或合法代理人，有否超越了他的代理權限。

進出口貿易合同

所謂貿易當事人的合法資格是指有訂立合同能力的當事人在簽訂進出貿易合同時，有無權力和能力從事該項活動。進出口貿易合同的當事人絕大多數都是法人。但是，法人并非都有權力訂立進出口貿易合同。例如在中國，只有那些經過政府批準的，有進出口權的法人才有資格同外國人簽訂進出口貿易合同。中國法人對外簽訂貿易合同又必須由其法律代表或授權代表在其權限范圍內進行（這是與中國貿易者須注意的）。法人簽訂貿易合同必須在其經營業務范圍之內。那些超越經營范圍的貿易合同是無效的合同。所以，在簽訂貿易合同時，要十分重視對方的履約能力。

一般在簽訂合同前要求對提供有關的資信證明，例如：對方所在國或所在地政策登記注冊的合法證件；企業經注冊會計師證書；經公證機構證明的擔保證書；企業對其簽約代表或委托代理人的授權證書或委托書；以及對方的名稱、性質、詳細地址、電話、電報號碼、銀行賬號、董事長、總經理的姓名等等。在進出口貿易實務中，如果只憑一紙名片，一番口頭介紹立合同付諸履約，往往容易騙上當而蒙受重大損失。

2、當事人間須有要約與承諾

要約是一方當事人向對方所作的愿與其訂立合同的一種意思表示。提出要約的一方稱為要約人，對方稱受約人。要約在貿易業務上亦稱發盤或發價。要約可以用書面提出，也可以用口頭提出。

根據各國的法律規則和《聯合國國際貨物銷售合同公約》的規定，一項法律上有效的要約，概括起來，應具備以下的基本條件：

①要約人必須清楚地表明愿意按照要約的內容訂立合同的意思。要約的目的在于訂立合同。因此，如果要約人的意思表示 不是以訂立合同為目的，就不能稱為要約。不僅如此，要約的作用還在于，一經受要約人的承諾，合同即告成立毋需再經要約人同意。

②要約的主要內容必須明確和肯定。即一項要約應包括擬將訂立合同的主要內容。這樣，一旦受約人表示承諾，就是以成立一項對雙方當事人均有約束力的合同。在進出口貿易中，要約一般要包括商品的名稱、品質、規格、價格、數量、交貨期以及付款方式等。當然這并不是要約人必須在要約中詳細載明合同的全部內容，而只要達到能夠確定全同的主要內容的程度即可。根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》規定，訂約建議的內容應十分確定，在訂約建議中必須包括三項內容，即買賣標的（貨物）的名稱，明示或默求地規定的貨物的數量和價格以及規定如何確定數名稱，明示或默示地規定貨物和數量和價格以及規定如何確定數量和價格。至于其他條件，可以留待日后確定。

③要約必須傳達到受約人才能生效。各國法律都認為，要約這一意思表示必須到達受要約人才能產生法律效力。因為只有受要約人收到要約才能決定是否給對承諾。因此，要約必須達到受要的人才能生效。如果一方通信件或電報向另一方發出的要約，由于郵局誤遞或疏忽而遺失，則該要約無效。

要約的約束力，即指要約人在要約的有效期限內是受要約的約束力，這具體表現為：

①要約寫明承諾的期限，則在此期限內要約人不得撤銷或變更要約的內容。如要撤銷或變更，必須發出通知，并且先于要約或同時到達受要約人。比如，航空信發出的要約，在到達受要約人之前，要約人可以用電報的方式把該項要約撤回或更改內容。

②要約人員有與接受要約的一方訂立合同的義務。只要受要約人在要約有效期限內對要約表示完全同意，合同即告成立，要約人就負有履行合同的義務。

要約人違背上述行為，就要承擔賠償由此而引致對方損失的法律責任。

要約的失效也即要約人不再受要約約束，主要是由于有以下四種情況導致的：

①要約的期限已過。如果要約規定有承諾的期限，則在該期限終了時就自行失效。此后，即使受要約人作出承諾，那也不能成立合同，而只能算做是一項新的要約，須經原要約人表示承諾，雙方面才能成立合同關系。如果要約人在要約中沒有規定承諾期限，則有兩種情況：第一，如果當事人間以對話方式進行交易磋商對于此種對話要約必須立即予以承諾，如不立即承諾，要約即失去其約束力。所謂對話要約，包括當事人間面對面的商談和電話方式。第二，如當事人間分處異地，要約以信函和電報等非對話方式發出，受要約人如不在合理期間內作出承諾，要約即告失效。所謂合理的時間。應包括要約到達受要約人的時間，受要約人考慮承諾言的時間和承諾到達要約的時間。

②要約被要約人撤回。撤回要約是指要約人把取消要約的意思通知受要約人。撤回要約的通知必須到達受要約人時才能生產。大陸法系國家的法律規定，要約一經到達受要約人，即對要約人產生約束力，要約人不能隨意撤回其要約。所以撤回要約的通知必須先于要約或至少必須與要約同時到達受要約人，才能把要約撤回，否則，如果要約到達在先，而撤回通知到達在后，則要約已經生效。在這咱情況下，除非要約人在要約中曾聲明不受其要約的約束，受要約人仍有權認為要約有效，并可作出有效的承諾。英美法認為，要約在原則上對要約人沒有約束力，在要約被承諾以前，要約人可以在任何時候撤回要約。但是，如果在要約人發出的撤回要約的通知到達受要約人之前，受要約人已作出承諾，雖然該承諾通知尚未到達要約人，但這種承諾仍是有效的。

③要約因被受要約人拒絕而失效。要約一經被受要約人拒絕即告失效，而不論原定的有效期是否已經屆滿。一般地說，要約還可以因受要約人在承諾中對要約的內容加以實質性的修改，限制增加而失效，因其效果視同對要約的拒絕。

④要約因法律效力而失效。貿易實務中有不少事件可以作為法律事實而使要約失效。這些事件的發生不必通知對方當事人，事件發生的同時要約也失效。例如要約可因要約人或受要約人在要約被接受前死亡或喪失行為能力，或因要約的標的物非由于當事人的原因滅失而失效等。

承諾，是受要約人向要約人發出的表示無條件同意要約的內容，并決定以此為內容與要約人訂立貿易合同的意思表示。

要約一經承諾，貿易合同即告成立，雙方當事人都要受合同的約束，不得任意更改或撤銷。構成一項有效的承諾必須具備以下的基本條件：

①承諾必須由特定受要約人作出。只有特定受要約人才有接受的權利。其背后的原則是合同自由。要約人只愿與這個特定的人訂立合同，而不愿與其他人為之。非特定受要約人以外的第三人即使知曉要約的內容，也無權接受這個要約。

②承諾必須由受要約人表明決定與要約人訂立合同。“決定”是個關鍵的字眼，不能含糊，必須是斬釘截鐵的決定。如受要約人答復要約人說：本公司愿意考慮你公司的來信“，這顯然不是決定，也就不是承諾。承諾必須與要約相結合致使貿易合同成立為宗旨。

③承諾必須在要約的有效期內作出，要約失效時，受要約人的承諾權利亦同時終止。失效后所作的承諾表示沒有承諾的效力，只能視為新的要約。

④承諾的內容必須與要約的內容相一致，與后者內容不一致的承諾是無效的承諾。部分承諾要約，部分對要約的內容提出異議或不同意或有條件地作出承諾，或附加條件地表示承諾，都不構成法律上的承諾。受要約人對要約人表示承諾時，如果對某些內容提出了修改的意見，或附加了條件，那么實際上是告訴要約人，要約不能接受，需作修改方可接受。這個通知否定了原要約，使要約歸于無效，而他的這一通知對原要的人來說倒成了另一個要約。原要約人成了受要約的人，他可以有是否承諾這一項要約的權利。

外貿跟單 分析簡答題

選擇合格的供應商（生產企業）

一、核實企業法人登記注冊情況

核實企業法人登記注冊情況，任何個人或組織都能到當地工商注冊管理部門查詢。

（一）核實企業法人名稱

從名稱上判斷企業的要點是：

1.鑒別名稱中的行政區劃。

2.鑒別名稱中的行業、經營類型。

3.鑒別名稱中的組織形式。“集團公司”一般規模大于“實業公司”，“實業公司”一般規模大于“有限公司”，“分公司”不是獨立法人企業，其需要由上一級法人企業授權經營等。

（二）核實企業注冊地址及經營場所

經工商部門登記注冊的公司住所只能有一個。

1.營業執照企業注冊地與企業經營辦公地不一致：凡出現不一致的，需要跟單員認真查明原因。如有的企業近期搬新址，還來不及進行工商變更；如有的企業違法經營，有意搬離注冊地等。因此需要跟單員認真核實。

2.對企業改變地址的要查明原因：主要把握四個方面：（1）場地改變條件改善。說明企業經營較好，想加快發展。（2）場地改變，規模縮小。表明企業前一時期經營情況不好，企業正在進行收縮。對這類企業需要注意。（3）場地大規模擴大。跟單員不能被大規模投資的表面繁榮所迷惑，應認真評估該企業搬人新址的資金投人對企業正常經營所帶來的資金壓力。（4）要重視到工商管理部門查詢變更的原因。

（三）核實法定代表人、授權委托人

（四）核實經濟性質（注冊類型）：股份有限公司，每個股東以其所認繳的出資額對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任的經濟組織，而私營獨資企業投資者對企業債務承擔無限責任的企業。

（五）核實經營范圍：跟單員需要關注該企業經營范圍涉及的經營項目內容。

（六）核實注冊資本、注冊資金：注冊資金是企業實有資產的總和，注冊資本是出資人實繳的出資額的總和。

（七）核實成立時間：通常企業注冊成立的年限越長，積累的經營經驗，越值得信賴。

（八）核實經營期限：經營范圍屬“許可經營項目”的，有關批準部門有經營期限限止，跟單員要核實是否在期限之內。

（九）核實營業執照：如果跟單員在查看營業執照時發現沒有工商部門的年檢標簽，應當查明原因。

（十）核實聯系方式：聯系方式包括收集長途區號、電話號碼、分機號、手機、傳真號碼、郵政編碼、電子信箱和網站地址等

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