01 甲乙丙丁擬設立一家貿易公司,就設立事宜(2017年司法考試卷三商法模擬試題及答案三)

經濟法:甲乙丙丁擬設立一家商貿公司,就設立事宜分工負責

無論商貿公司是否成立，戊都可以請求丙承擔違約責任

商貿未成立，丙承擔違約責任

成立，經公司確認使用后，公司可以承擔清償責任

根據是《公司法解釋三》第二條和第三條

2017年司法考試卷三商法模擬試題及答案三

一、選擇題

1.以下關于國有獨資公司的事項中，不須經國家授權投資的機構或者國家授權的部門同意的事項為：( )

A 董事會成員兼任經理

B 經理兼任其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經營組織的負責人

C 經理的人選

D 公司的合并、分立、解散、增減資本和發行公司債券

【答案】：C

【解析】：

《公司法》第70條規定，國有獨資公司董事、監事、經理、高級管理人員，未經國有資產監督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職，所以B選項不正確。《公司法》第67條規定，國有獨資公司合并、分立、解散、增減注冊資本和發行公司債券，須由國有資產監督管理機構決定，所以D選項不正確。《公司法》第69條規定。國有獨資公司經理由董事會聘任或者解聘，只有董事會成員兼任公司經理的，須由國有資產監督管理機構同意，所以A選項不正確，C選項正確。

2.某合伙企業有王某、張某、李某3個合伙人，經營狀況良好，劉某希望加入，對于劉某加入以前合伙企業的對外債務，劉某是否應當承擔責任? ( )

A 由于該債務是劉某入伙以前產生，所以對新合伙人沒有約束力，劉某不承擔清償責任.

B 新合伙人劉某應當與其他合伙人一起承擔連帶責任

C 新合伙人劉某僅在其出資范圍內對外承擔相應的責任

D 新合伙人劉某可以與其他合伙人約定從而對入伙前產生的債務不承擔責任

【答案】：B

【解析】：

根據《合伙企業法》第45條規定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔連帶責任。入伙人一旦入伙，即取得與其他合伙人相同的權利，同時承擔相同的責任;入伙人可以在入伙協議中約定對其入伙前的債務不承擔責任，但這種約定僅有對內的效力而無對外的效力，不能對抗第三人。

3.某合伙企業有甲乙丙3個合伙人，甲的出資為電腦3臺。在合伙企業經營過程中，甲急于使用資金遂將電腦以較低價格出售給了丁，丁并不知情。則該買賣行為應當如何認定?( )

A 丁將取得該電腦的所有權

B 由于該電腦所有權已經屬于合伙企業，因此該買賣合同無效

C 只有該合伙企業事后予以追認，丁才能取得電腦的所有權

D 該買賣行為有效，因為電腦雖然是甲對合伙企業的出資，但電腦的所有權仍然屬于甲，甲有權處分

【答案】：A

【解析】：

甲的行為屬于無權處分行為，依合同法的規定屬于效力未定行為，但依物權法原理丁屬于善意第三人，其可依動產的善意取得制度取得電腦的所有權，故A項正確。D項雖然判斷合同有效，但錯誤地認為電腦的所有權屬于甲(動產出資如無特別約定應推定以所有權出資而非使用權出資)。

4.以募集方式設立股份有限公司的，認股人從何時起不能抽回其出資?( )

A 繳付出資后

B 公司創立大會召開以后

C 公司登記主管機關登記之后

D 法定驗資機構對出資進行驗資并出具驗資報告之后

【答案】：B

【解析】：

根據《公司法》第92條規定，發起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發起人未按期召開創立大會或者創立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本，因此B為正確選項。

5.下列條件不是設立有限責任公司的必備條件的是：( )

A 股東出資

B 公司章程

C 公司名稱

D 固定的生產經營場所和必要的生產經營條件

【答案】：D

【解析】：

《公司法》第23條規定，設立有限責任公司，應當具備下列條件：(1)股東符合法定人數;(2)股東出資達到法定資本最低限額;(3)股東共同制定公司章程;(4)有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構;(5)有公司住所。根據該條規定，D選項不是設立有限責任公司的必備條件。注意：原《公司法》第19條規定中第(5)項是“固定的生產經營場所和必要的生產經營條件”，《公司法》修訂后將其修訂為“有公司住所”。

6.盛華有限責任公司的股東會打算通過決議對公司章程進行修改，此項決議如何才能通過?( )

A 以出席股東會的股東2/3以上表決同意

B 以出席股東會的股東所持表決權的2/3以上通過

C 以全體股東所持表決權的2/3以上通過

D 以全體股東人數2/3以上通過

【答案】：C

【解析】：

根據《公司法》第44條的規定，有限責任公司的股東會修改公司章程作出決議，必須經代表2/3以上表決權的股東通過。C為正選項。應當注意“全體”和“表決權”都是關鍵詞。

7.2003年1月23日，某上市公司股東大會選舉產生的第二屆董事會由7名董事組成，任期3年。 2003年4月10日董事王某提出辭去董事職務，同年5月15日，該公司股東大會年會表決通過王某辭去董事職務，同時選舉李某擔任公司董事。李某擔任公司董事的任期應當是：( )

A.2003年1月23日至2006年1月23日為止

B.2003年4月10日至2006年1月23日為止

C 2003年5月15日至2006年1月23日為止

D.2003年5月15日至2006年5月15日為止

【答案】：C

【解析】：

依《公司法》第46條和第109條的規定，董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任;第二屆董事會的任期是從2003年1月23日至2006年1月 23日，李某的任期到2006年1月23日截止。故答案為C。

8.甲、乙、丙三人共同成立了一有限責任公司，其中甲以非專利技術出資，乙、丙則以現金出資。公司成立后，丁經全體股東同意成為新的投資人。但不久發現甲出資的非專利技術的實際價額低于公司章程所定價額，此時應當如何處理?( )

A 重新估價并重新確定出資額

B 取消甲的股東資格，其不足部分由乙、丙、丁 3人分擔

C 由甲補足出資，乙、丙2人對此承擔連帶責任

D 由甲補足出資，乙、丙、丁3人對此承擔連帶責任

【答案】：C

【解析】：

根據《公司法》第31條的規定，有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補交其差額，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任。所以應當由甲補足出資，而且乙、丙兩人需要對此承擔連帶責任。因為丁是公司設立后才成為股東的，因此其不必為甲的出資不足承擔責任，故C為正確選項。

9.根據《公司法》，以下關于上市公司的說法不正確的是：( )

A 上市公司1年內購買、出售重大資產超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過

B 董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，但是可以代理其他董事行使表決權

C 出席董事會的無關聯關系董事人數不足3人的應將需表決的事項提交股東大會審議

D 某企業起訴上市公司，要求公司支付貨款及違約金200萬元，上市公司應公布該訴訟

【答案】：B

【解析】：

《公司法》第122條規定，上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過，所以A選項的說法正確。《公司法》第125條規定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。出席董事會的無關聯關系董事人數不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。根據該條規定，B選項的說法不正確，C選項的說法正確。《公司法》第126條規定，上市公司必須依照法律、行政法規的規定，公開其財務狀況、經營情況及重大訴訟，在每會計年度內半年公布一次財務會計報告，所以D選項的說法正確。

10.利華有限責任公司的住所地在上海，后在北京設立了一家分公司。該分公司以自己的名義與北京某貿易公司簽訂了一份買賣合同。現該分公司由于無力支付貸款，與該貿易公司發生糾紛。以下說法中哪一項是正確的?( )

A 買賣合同有效，法律責任由合同當事人獨立承擔

B 買賣合同有效，該合同產生的法律責任由利華公司承擔

C 買賣合同有效，該合同產生的法律責任由利華公司及其分公司承擔連帶責任

D 買賣合同無效，因為該分公司不具有法人資格，而且無利華公司的授權

【答案】：B

【解析】：

根據《公司法》第14條的規定，公司可以設立分公司，分公司不具有企業法人資格，其民事責任由公司承擔。所以，分公司與第三人訂立的合同是有效的，但是由此所產生的民事責任要由公司承擔，分公司不能獨立承擔民事責任。B項是正確的。

11.甲、乙、丙分別出資15萬元、20萬元和70萬元成立了一家化工產品加工的有限責任公司。其中甲乙的出資為現金，丙的出資為房產。公司成立后，產品非常暢銷，所以打算擴大再生產，于是又吸收丁的現金出資30萬元。后來由于種種原因，公司經營不善，負債累累，被債權人告上法庭。法院在執行過程中查明，丙作為出資的房產價值僅有50萬元。又查明，丙可供執行的個人財產有30萬元。依照我國公司法的規定，對此應當如何處理?( )

A 丙以其現有的30萬元補足差額，不足部分等到他有其他財產可供執行時再行補足

B 閃以現有的30萬元補足差額，不足部分由甲乙按照出資比例分擔

C 內以現有的30萬元補足差額，不足部分由甲乙丁承擔連帶責任

D 丙以現有的30萬元補足差額，不足部分由甲乙承擔連帶責任

【答案】：D

【解析】：

此處關鍵是要掌握丙出資不實發生在公司成立時，而此時丁尚未入股，所以丁不承擔責任，由原出資人對不足部分承擔連帶責任。

12.劉某、關某、張某、朱某和趙某是甲股份有限公司的董事，某次召開董事會會議決議為股東秦某提供保證事宜，劉某、關某和張某表示同意，朱某明確表示反對，趙某棄權，會議召開情況被詳細記載于會議記錄，秦某還款前逃匿，甲公司承擔保證責任，遭受嚴重損失，應對甲公司的損失承擔賠償責任的是：( )

A 劉某等5人

B 劉某、關某、張某、趙某